Áreas de Práctica
M&A de startups
Las operaciones de M&A de startups constituyen una importante opción estratégica para las startups que, durante su crecimiento, deben considerar simultáneamente la recuperación de la inversión y la expansión del negocio.
1. M&A de startups | Definición y estructura básica
Las operaciones de M&A de startups son transacciones mediante las cuales una empresa externa adquiere una participación en una startup o un negocio concreto para obtener su control.
Más allá de la simple venta de una empresa, se trata de una decisión estratégica que combina la estructura global de la inversión con la elección de la trayectoria futura de la persona fundadora.
A diferencia de las empresas convencionales, las startups crecen desde sus primeras etapas partiendo de la premisa de que recibirán inversión.
Esta estructura exige recuperar la inversión en un momento determinado, para lo cual se estudia una oferta pública inicial (IPO) o una operación de fusión o adquisición (M&A).
Etapas del proceso
Las operaciones de M&A de startups suelen desarrollarse en las siguientes etapas.
ㆍ Negociación de la estructura accionarial y del modo de transmisión del control de gestión
ㆍ Examen de los riesgos mediante una due diligence jurídica y contable
ㆍ Celebración del contrato y definición de la estructura de pago
ㆍ Integración organizativa y empresarial posterior a la adquisición
La operación puede articularse mediante la adquisición de acciones, una fusión o la transmisión de una empresa o negocio, y los procedimientos jurídicos y riesgos aplicables varían considerablemente en cada caso.
Por tanto, en las operaciones de M&A de startups, la propia elección de la modalidad de la operación influye directamente en el resultado.
2. M&A de startups | Ventajas e inconvenientes
Las operaciones de M&A de startups se consideran, junto con las ofertas públicas iniciales (IPO), una de las principales modalidades de salida de la inversión.
No obstante, en función de los requisitos de cotización, las condiciones del mercado y la etapa de crecimiento de la empresa, una operación de M&A puede resultar más viable que una IPO.
A continuación se exponen las ventajas de las operaciones de M&A de startups, así como sus limitaciones y los aspectos que deben examinarse.
Ventajas
▶ Procedimiento y plazo relativamente más breves que en una IPO
Para las startups sensibles a los cambios en las condiciones del mercado, esta modalidad permite reducir el riesgo asociado al tiempo.
▶ Posibilidad de que las personas fundadoras y los inversores recuperen anticipadamente su inversión en efectivo
Este aspecto resulta relevante para los fondos de inversión próximos a su vencimiento y para las personas fundadoras que preparan un nuevo proyecto empresarial.
▶ Menor carga derivada de los requisitos financieros y de tamaño de la empresa
▶ Posibilidad de ampliar el negocio mediante la integración con una gran empresa o un inversor estratégico
Además de servir como vía de salida, las operaciones de M&A también pueden utilizarse para ampliar o reorganizar el negocio.
Por estas razones, las operaciones de M&A se consideran con frecuencia una estrategia de salida especialmente viable para las startups cuya cotización no resulta realista por el tamaño o las perspectivas de crecimiento del mercado.
Inconvenientes
▶ Posible diferencia entre el precio de adquisición y el importe efectivamente percibido
Valorar la operación únicamente por su importe nominal entraña riesgos.
▶ Riesgos de las estructuras de pago condicionado, como el earn-out o el pago fraccionado
Si las condiciones se establecen de forma desfavorable, también pueden surgir controversias.
▶ Posible pérdida del control de gestión o reducción de funciones tras la adquisición
Las facultades de decisión y el alcance de sus funciones deben definirse claramente de antemano.
▶ Reducción de los ingresos de la persona fundadora por las cláusulas de preferencia de los inversores
La estructura accionarial y los contratos de inversión deben examinarse con antelación.
Además, una operación de M&A no concluye con la firma del contrato.
Durante el proceso de integración posterior a la adquisición (PMI) pueden surgir diversos problemas, como conflictos entre culturas organizativas, salidas de personal o cambios en la orientación del negocio, por lo que deben examinarse previamente la estructura y los aspectos jurídicos.
En las operaciones de M&A de startups, el resultado efectivo depende no solo del precio de venta, sino también de la estructura, las condiciones y la contraparte de la operación.
3. M&A de startups | M&A amistosas y M&A hostiles
Las operaciones de M&A de startups se clasifican en M&A amistosas y M&A hostiles según exista o no acuerdo entre las partes durante el proceso de adquisición, además de por la estructura de la operación.
Características de las M&A amistosas
Una M&A amistosa es una fusión o adquisición en la que el adquirente y la empresa adquirida negocian previamente las condiciones y la estructura de la adquisición y proceden de mutuo acuerdo.
La mayoría de las operaciones de M&A de startups se realizan con el consentimiento de la dirección y de los principales accionistas, y mediante la negociación se coordinan el objetivo de la adquisición, las condiciones de la operación y la orientación de la gestión posterior.
Las principales características de una M&A amistosa son las siguientes.
ㆍ Posibilidad de negociar la estructura de la operación y las condiciones de adquisición
ㆍ Mayor facilidad para mantener la continuidad de la organización y del negocio tras la adquisición
ㆍ Riesgo de controversia relativamente bajo
En particular, dado que la tecnología, el personal y el modelo de negocio constituyen activos esenciales para una startup, resulta difícil conservar el valor efectivo de una adquisición sin la cooperación de la persona fundadora y del personal clave.
Características de las M&A hostiles
Se trata de una fusión o adquisición mediante la cual se intenta obtener el control de gestión adquiriendo participaciones sin el consentimiento de la dirección o del consejo de administración de la empresa adquirida.
Las M&A hostiles presentan las siguientes características.
ㆍ Uso de estrategias de adquisición agresivas, como ofertas públicas de adquisición o acumulación de participaciones
ㆍ Posibilidad de costes adicionales derivados de la prima de adquisición o de controversias jurídicas
ㆍ Posible aumento de la complejidad de la operación por las medidas de defensa del control de gestión
Por ello, las M&A hostiles se consideran operaciones de elevado riesgo en la práctica, ya que su viabilidad es incierta y existe una mayor posibilidad de que den lugar a controversias.
En el caso de las startups, en particular, las participaciones suelen estar concentradas en la persona fundadora y en un reducido número de accionistas, y a menudo existen mecanismos de defensa establecidos mediante pactos entre accionistas, por lo que una M&A hostil difícilmente llega a materializarse en la práctica.
4. M&A de startups | Cuatro modalidades de fusión y adquisición
Las operaciones de M&A de startups pueden estructurarse de diversas formas según los objetivos del adquirente y de la empresa adquirida, la estructura accionarial y el nivel de riesgo asumible.
La modalidad elegida influye considerablemente en el procedimiento jurídico, el tiempo necesario, la fiscalidad y los riesgos posteriores, por lo que es preciso comprender correctamente la estructura de la operación.
Modalidad de adquisición de acciones
La adquisición de acciones es la modalidad utilizada con mayor frecuencia en las operaciones de M&A de startups.
Puede realizarse mediante la adquisición de acciones existentes de los accionistas actuales o de nuevas acciones emitidas por la sociedad.
La adquisición de acciones existentes consiste en que los accionistas actuales venden las acciones que poseen, lo que permite que la persona fundadora y los inversores recuperen inmediatamente su inversión en efectivo.
La adquisición de nuevas acciones se estructura mediante una aportación directa de fondos del adquirente a la sociedad. Esto incrementa el capital social, pero no supone la salida inmediata de los accionistas existentes.
En la práctica se utilizan con frecuencia estructuras que combinan acciones existentes y nuevas acciones.
La adquisición de acciones se caracteriza por un procedimiento relativamente sencillo, ya que únicamente modifica la estructura de propiedad y mantiene la personalidad jurídica de la sociedad.
Modalidades de fusión conforme a la Ley Mercantil coreana
La fusión combina dos o más sociedades en una sola y está sujeta a procedimientos rigurosos conforme a la Ley Mercantil de la República de Corea.
Existen dos modalidades de fusión.
la sociedad adquirente subsiste y la sociedad adquirida se extingue
ㆍ Fusión mediante constitución de una nueva sociedad:
ambas sociedades se extinguen y se constituye una nueva sociedad
Cuando se produce una fusión, los derechos y obligaciones de la sociedad adquirida se transmiten universalmente, incluidos las relaciones laborales, los contratos y las deudas.
El procedimiento de fusión exige varias etapas jurídicas, como un acuerdo especial de la junta general de accionistas, el procedimiento de protección de los acreedores y la inscripción registral, por lo que requiere relativamente más tiempo y costes.
No obstante, cuando se cumplen los requisitos aplicables, también puede llevarse a cabo mediante una fusión simplificada o una fusión de pequeña escala previstas por el Derecho coreano.
▶ Procedimiento
2. Acuerdo especial de la junta general de accionistas para la fusión
3. Ejercicio del derecho de adquisición de acciones por los accionistas que se opongan a la fusión
4. Procedimiento de protección de los acreedores (publicación del anuncio)
5. Procedimiento de agrupación de los títulos de acciones
6. Junta informativa y junta constituyente
7. Inscripción de la fusión, entre otros trámites
Modalidad de transmisión de empresa o negocio
La transmisión de empresa o negocio permite adquirir selectivamente determinados negocios o activos sin adquirir las participaciones ni la personalidad jurídica de la sociedad.
La principal característica de esta modalidad es que, en principio, no se asumen los pasivos contingentes de la sociedad transmitente.
El adquirente puede adquirir únicamente los negocios y activos necesarios, lo que puede resultar favorable desde la perspectiva de la gestión de riesgos.
No obstante, la adquisición de la totalidad o de una parte sustancial del negocio requiere un acuerdo especial de la junta general de accionistas, y el contrato debe especificar detalladamente si se transmiten las relaciones laborales y cuál es el alcance de la cesión de los contratos.
En esta modalidad, el grado de precisión con el que se diseñe la estructura contractual influye directamente en el resultado de la operación.
Modalidad de intercambio global de acciones
El intercambio global de acciones consiste en que los accionistas de la sociedad adquirida transmiten todas sus acciones a la sociedad adquirente y reciben a cambio acciones de esta última, en lugar de efectivo.
Esta modalidad reduce para la sociedad adquirente la carga derivada de la salida de efectivo y permite incorporar a los accionistas de la sociedad adquirida como partes interesadas a largo plazo.
No obstante, dado que el valor y la liquidez de las acciones de la sociedad adquirente son factores importantes, esta modalidad no se utiliza con frecuencia en las operaciones de M&A de startups.
Su uso se limita principalmente a grandes empresas o estructuras de sociedades holding.
5. M&A de startups | Aspectos que deben considerarse
Las operaciones de M&A de startups se realizan con el objetivo de generar sinergias tras la adquisición, pero presentan la particularidad de que resulta difícil modificar o revertir su estructura una vez completada la operación.
Por tanto, el resultado de la operación depende en gran medida de los aspectos examinados antes de la celebración del contrato.
Due diligence jurídica
En las operaciones de M&A de startups, la due diligence jurídica no se limita a comprobar el cumplimiento de los procedimientos, sino que constituye un proceso esencial para valorar la seguridad de la operación.
La estructura accionarial y los contratos de inversión, la vigencia de los principales contratos empresariales, la posibilidad de controversias, las relaciones laborales y la titularidad de los derechos de propiedad intelectual e industrial son factores que pueden generar problemas inmediatamente después de la adquisición.
En particular, en las startups basadas en tecnología o plataformas, el sistema de gestión de los derechos de propiedad intelectual e industrial y el cumplimiento de la normativa sobre datos personales obligan con frecuencia a ajustar las condiciones o modificar la estructura de la operación.
Estructura de la operación y flujo de fondos
En una operación de M&A, la forma en que se abonan los fondos es más importante que la cuantía nominal del precio de adquisición.
Los efectos fiscales y contables y el importe efectivamente percibido pueden variar considerablemente según la modalidad de la operación, como la adquisición de acciones, el pago en efectivo o una estructura de contraprestación condicionada.
En particular, cuando el pago depende del cumplimiento de determinadas condiciones, la incertidumbre puede persistir incluso después de la transmisión del control de gestión, por lo que es necesario establecer criterios concretos durante la fase contractual.
Entorno regulatorio y cuestiones relativas a las autorizaciones
Las operaciones de M&A de startups pueden estar sujetas a distintas obligaciones regulatorias o de notificación en función de las características del sector.
Las restricciones a la inversión extranjera, la normativa de competencia y los requisitos de autorización aplicables a cada sector influyen directamente en el calendario y la estructura de la operación.
Si se lleva a cabo la operación sin un examen previo, no puede descartarse que se retrase su cierre o que la operación no llegue a materializarse.
Fase de integración posterior a la adquisición
Una operación de M&A no termina con la firma del contrato.
Durante la organización de las actividades posteriores a la adquisición, el mantenimiento del personal y el ajuste de la orientación del negocio pueden surgir conflictos imprevistos.
Si no se consideran previamente los riesgos de este proceso de integración, puede resultar difícil obtener resultados efectivos aunque la propia operación se haya completado conforme a lo previsto.
6. M&A de startups | Asistencia jurídica
A diferencia de una simple venta o inversión, las operaciones de M&A de startups vinculan de forma compleja la estructura accionarial, los contratos de inversión, las condiciones de adquisición y las responsabilidades posteriores.
Resulta difícil valorar el resultado efectivo únicamente a partir del precio o de la modalidad de adquisición aparentes, y una sola cláusula contractual puede modificar considerablemente las relaciones jurídicas y la estructura de ingresos posteriores a la operación.
En particular, las startups suelen acumular distintos contratos celebrados en sus primeras rondas de inversión y estructuras de derechos como acciones preferentes, preferencias de liquidación y derechos de venta conjunta, lo que puede generar cuestiones jurídicas imprevistas durante una operación de M&A.
Este despacho cuenta con un equipo de abogados especializados en startups que analiza los riesgos del conjunto de la operación y diseña la estructura de M&A atendiendo a la posición y los objetivos del cliente.
Asimismo, presta asistencia jurídica adaptada a cada asunto, teniendo en cuenta que el enfoque de una misma operación de M&A puede variar según la etapa de crecimiento de la startup, su estructura de inversión y el objetivo de salida.
Si necesita asistencia jurídica antes de una operación de M&A, puede elaborar una estrategia adaptada a sus circunstancias junto con un abogado para startups.
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