Respondemos a las preguntas frecuentes de las empresas coreanas antes de establecer una sociedad en Estados Unidos.

Si está considerando establecer una sociedad en Estados Unidos, para bloquear por completo la exposición fiscal y litigiosa de la matriz coreana mientras desarrolla su actividad resulta ventajoso optar por la estructura de filial.

Antes de establecer una sociedad en Estados Unidos, para decidir en qué estado del país hacerlo debe considerar en conjunto los siguientes 3 aspectos.

1. Delaware: gracias a un sistema flexible de derecho societario, una alta previsibilidad derivada de la amplia jurisprudencia acumulada, una tramitación registral ágil y la elevada especialización de los abogados estadounidenses, lo eligen más del 66% de las empresas de Fortune 500 y más del 81% de las sociedades cotizadas.
2. Otros estados (Nevada, Texas, Wyoming, etc.): su preferencia va en aumento gracias a regímenes fiscales estatales favorables, una sólida protección de la privacidad y una baja carga regulatoria.
3. Estado donde se desarrolla la actividad real (el criterio más determinante): constituir la sociedad directamente en el estado donde efectivamente se ejerce la actividad permite evitar los costes duplicados y la carga administrativa derivados del registro de actividad en otros estados. Si se trata de una empresa de ámbito local, sin planes de operar en todo el territorio estadounidense ni de captar inversión externa, es aconsejable considerar en primer lugar el lugar donde se ubica la actividad.(※ dado que la elección del estado de constitución no incide directamente en la carga del impuesto federal ni del impuesto estatal sobre la renta, no es razonable elegir el estado de constitución con el mero fin de reducir impuestos.)

En la asesoría sobre la constitución de sociedades en Estados Unidos, recomendamos la C-Corporation (en adelante, C-Corp) como opción por defecto.

Desde la perspectiva de la matriz coreana, es natural que no desee que la casa matriz quede directamente expuesta a la jurisdicción fiscal estadounidense ni a la obligación de declaración fiscal, por lo que conviene optar por una filial C-Corp, entidad opaca a efectos fiscales.

Si se opta por la LLC como entidad de transparencia fiscal, la actividad estadounidense de la LLC se atribuye tal cual a la matriz coreana, de modo que la casa matriz declara y paga directamente el impuesto de sociedades de EE. UU. y asume incluso el 30% de impuesto sobre sucursales.

Salvo en estructuras especiales excepcionales en las que se prevean grandes pérdidas durante los primeros años de actividad y sea necesaria la compensación de pérdidas a efectos fiscales en Corea, la elección de la C-Corp es la opción adecuada.

Tras establecer una sociedad en Estados Unidos, el mayor riesgo es que, a causa de problemas de la filial, la matriz coreana se vea arrastrada como parte en un litigio en EE. UU.

• Factores de riesgo: incumplimiento de las formalidades de la personalidad jurídica (no celebrar consejos de administración/juntas generales), infracapitalización excesiva de la filial, mezcla de fondos/personal entre matriz y filial, operar la filial como mero instrumento de la matriz
• Principios de actuación: debe mantener de forma estricta una contabilidad/cuentas separadas a nombre de la filial, componer su consejo de administración de manera diferenciada respecto de la matriz y desembolsar debidamente un capital inicial acorde con el volumen de actividad.(※ la implicación de la matriz consistente en supervisar las finanzas de la filial en su condición de inversora y en marcar la orientación general de la gestión se reconoce como un ejercicio legítimo de sus facultades.)
• Riesgo fiscal: en las operaciones de bienes, servicios y fondos entre matriz y filial, debe reunirse una documentación rigurosa para que los precios de transferencia se ajusten al principio de plena competencia.