Opciones sobre acciones

Aunque tanto las opciones sobre acciones como las acciones están relacionadas con la participación en una sociedad, existen diferencias claras en cuanto a su naturaleza jurídica y al momento en que producen efectos.

▶ Acciones

▶ Opciones sobre acciones

La opción sobre acciones se diferencia, por tanto, de las acciones ya existentes porque constituye un derecho condicionado a su futura adquisición.

Además, las acciones pueden transmitirse, heredarse o ser objeto de otros actos de disposición, mientras que la transmisión de las opciones sobre acciones está restringida, por regla general, y sus requisitos y plazos de ejercicio se rigen estrictamente por el contrato de concesión y las disposiciones legales.

Debido a estas diferencias, las opciones sobre acciones se consideran tanto un medio de retribución como un instrumento jurídico que afecta al gobierno corporativo de la sociedad.

Las opciones sobre acciones presentan las siguientes ventajas.

① Reducción de la carga de efectivo

② Incentivo de la permanencia a largo plazo y del rendimiento

③ Instrumento para atraer a personal clave

④ Aspecto susceptible de valoración en los procesos de captación de inversión

No obstante, estas ventajas solo resultan relevantes cuando se cumplen los requisitos y procedimientos de concesión previstos en la Ley Mercantil de la República de Corea.

Las opciones sobre acciones que no cumplan los requisitos pueden dar lugar posteriormente a alegaciones de nulidad o a controversias, por lo que resulta esencial revisarlas previamente.

Cuando una empresa está reconocida como empresa de riesgo conforme al Derecho coreano, puede conceder opciones sobre acciones a un conjunto de personas más amplio que el permitido a las empresas ordinarias por la Ley Mercantil.

▶ Concesión al personal directivo y empleado

▶ Concesión a profesionales externos

Este régimen especial pretende ayudar a las empresas emergentes a atraer a personal clave y especializado, y se aplica únicamente a las empresas reconocidas como empresas de riesgo conforme al Derecho coreano.

Además, en el caso de las empresas de riesgo, el límite de concesión puede ampliarse hasta el 50% del número total de acciones emitidas.

No obstante, la ampliación de este límite no implica que no existan restricciones en la práctica.

▶ Restricciones posteriores a la captación de inversión

Por tanto, incluso cuando se trate de una empresa de riesgo, no examinar conjuntamente las restricciones del contrato de inversión y del pacto entre accionistas puede dar lugar a controversias con los inversores durante el proceso de concesión.

Incluso en una empresa de riesgo, la concesión está restringida para quienes ocupen determinadas posiciones.

Las principales personas sujetas a restricciones son las siguientes.

Estas restricciones pretenden impedir que las opciones sobre acciones se utilicen para conservar el control de la empresa o transmitir participaciones por vías elusivas.

Las opciones sobre acciones concedidas incumpliendo estas restricciones pueden dar lugar posteriormente a controversias sobre su eficacia, por lo que requieren especial cautela.

Las opciones sobre acciones son un instrumento eficaz para atraer talento, pero una concesión excesiva puede diluir las participaciones de los accionistas existentes.

Cuando se ejercen las opciones sobre acciones, se emiten nuevas acciones o se transmiten acciones existentes, lo que afecta directamente a los derechos de los accionistas actuales.

Una concesión excesiva puede causar los siguientes problemas.

▶ Reducción del porcentaje de participación de los accionistas existentes

▶ Inestabilidad de la estructura de control empresarial

▶ Restricciones durante la captación de inversión

▶ Efectos sobre la valoración de la empresa

Por ello, es importante diseñar las opciones sobre acciones dentro de unos límites que tengan en cuenta la futura captación de inversión y los posibles cambios en la estructura accionarial.

La concesión de opciones sobre acciones sin examinar conjuntamente sus beneficiarios, su número y el momento de ejercicio puede generar controversias o riesgos de gestión.

Para conceder opciones sobre acciones, los estatutos sociales deben contener necesariamente una disposición que les sirva de fundamento.

Los estatutos sociales deben incluir las siguientes cuestiones.

Las opciones sobre acciones concedidas sin una disposición que las fundamente en los estatutos sociales pueden ser objeto posteriormente de alegaciones de nulidad o controversias.

Por regla general, las opciones sobre acciones se conceden mediante una resolución especial de la junta general de accionistas.

A diferencia de un acuerdo salarial, la concesión de opciones sobre acciones no puede decidirla unilateralmente el representante legal de la sociedad, sino que debe someterse a la junta general de accionistas y aprobarse conforme al procedimiento legalmente establecido.

La junta general de accionistas debe aprobar específicamente las siguientes cuestiones.

Se exige una resolución especial, y no una resolución ordinaria, porque las opciones sobre acciones afectan directamente a las participaciones y a los derechos de voto de los accionistas existentes.

Para aprobar una resolución especial se requiere el voto favorable de al menos 2 tercios de los derechos de voto de los accionistas presentes y, al mismo tiempo, de al menos 1 tercio del número total de acciones emitidas.

Después de la resolución de la junta general de accionistas, debe formalizarse un contrato individual de concesión de opciones sobre acciones con cada beneficiario.

El contrato de concesión es el documento que concreta el contenido de la resolución de la junta general de accionistas en una relación jurídica efectiva y sirve posteriormente como referencia para determinar si el derecho puede ejercerse y cuál es su alcance.

Por tanto, el contrato debe indicar claramente las siguientes cuestiones esenciales.

En particular, las disposiciones relativas a la dimisión o al cese son uno de los ámbitos en los que surgen con mayor frecuencia controversias sobre opciones sobre acciones. Si no se establecen previamente criterios claros, pueden producirse disputas sobre la existencia del derecho.

Por esta razón, el contrato de concesión no debe tratarse como un mero trámite formal, sino como un instrumento esencial para prevenir controversias jurídicas sustantivas.

Si no se definen claramente los beneficiarios, el número y los requisitos de ejercicio de las opciones sobre acciones, pueden surgir posteriormente controversias con el personal directivo y empleado, objeciones de los inversores o disputas sobre los derechos en caso de salida de la empresa.

En particular, aunque una empresa de riesgo pueda acogerse al régimen especial de opciones sobre acciones, pueden surgir riesgos jurídicos si no se examinan conjuntamente las disposiciones estatutarias, la resolución de la junta general de accionistas y las restricciones del contrato de inversión.

Este despacho presta apoyo jurídico práctico teniendo en cuenta el conjunto de las operaciones de la empresa.

Asimismo, plantea estrategias de actuación que abarcan desde el diseño de la estructura de concesión hasta las posibles controversias futuras.

Si su situación requiere una revisión jurídica relacionada con opciones sobre acciones, puede valorar con un abogado especializado en empresas emergentes la gestión preventiva de los riesgos.