CONTENIDO
- 1. Regulación fintech | Estructura normativa y entorno regulatorio
- - Ámbito de los pagos y las finanzas electrónicas
- - Ámbito de la inversión, los valores y los activos virtuales
- - Régimen de excepciones especiales a la regulación financiera
- 2. Regulación fintech | Puntos en los que surgen riesgos regulatorios
- - Estructura jurídica de los riesgos de supervisión y sanción
- 3. Regulación fintech | Estructura y principales cuestiones del sandbox regulatorio financiero
- - Cuestiones jurídicas relativas a la designación como servicio financiero innovador
- - Aspectos que deben tenerse en cuenta al utilizar excepciones regulatorias
- 4. Regulación fintech | Estrategias de respuesta
- - Sistema de gestión de riesgos derivados de inspecciones y sanciones
1. Regulación fintech | Estructura normativa y entorno regulatorio
La regulación fintech se basa en un marco normativo organizado por sectores y funciones. La legislación aplicable se determina atendiendo a la realidad de los flujos de fondos y de las funciones, y no a la denominación del servicio.
Ámbito de los pagos y las finanzas electrónicas
Los servicios basados en sistemas de pago, como los pagos electrónicos, las recargas de saldo prepagado, los servicios de PG y las transferencias de fondos, están sujetos a la obligación de registrarse como operadores financieros electrónicos en virtud de la «Ley de Transacciones Financieras Electrónicas» de la República de Corea. Según el tipo de actividad, se aplican requisitos diferenciados relativos al capital, los recursos humanos y materiales, el control interno y la infraestructura informática.
El alcance de la regulación aplicable a nuevos modelos de pago, como los operadores integrales de servicios de pago, las estructuras vinculadas a la banca abierta y las funciones de transmisión de órdenes de pago, también se determina atendiendo a la estructura y a la realidad de los flujos de fondos.
Ámbito de la inversión, los valores y los activos virtuales
Los servicios de inversión o de valores y la intermediación de inversiones en línea pueden estar sujetos a la «Ley de Servicios de Inversión Financiera y Mercados de Capitales» de la República de Corea. Si la naturaleza efectiva del servicio corresponde a valores representativos de contratos de inversión o a un producto de inversión financiera, surgen obligaciones de autorización o registro.
Recientemente han cobrado especial relevancia la calificación como valores y la legalidad de las estructuras de emisión y distribución de valores tokenizados (STO), valores digitales vinculados a rendimientos e inversiones fraccionadas.
Quienes se dediquen a la compraventa, el intercambio, la custodia o la gestión de activos virtuales, o actúen como intermediarios en estas operaciones, pueden tener la consideración de proveedores de servicios de activos virtuales con arreglo a la «Ley de Notificación y Utilización de Información sobre Determinadas Transacciones Financieras» de la República de Corea. En consecuencia, están sujetos a obligaciones estrictas, entre ellas las relativas a la prevención del blanqueo de capitales y la comunicación de operaciones sospechosas.
No obstante, según la naturaleza jurídica del token, también pueden resultar aplicables otras normas, como la legislación coreana sobre mercados de capitales.
Régimen de excepciones especiales a la regulación financiera
La «Ley Especial de Apoyo a la Innovación Financiera» de la República de Corea, vigente desde el 1 de abril de 2019, introdujo el régimen de designación de servicios financieros innovadores. Cuando se cumplen determinados requisitos, este permite aplicar excepciones temporales y de alcance limitado respecto de la totalidad o una parte de la regulación financiera existente.
En definitiva, los servicios fintech presentan una estructura regulatoria compleja en la que pueden resultar aplicables simultáneamente varias leyes coreanas, como la Ley de Transacciones Financieras Electrónicas, la Ley de Servicios de Inversión Financiera y Mercados de Capitales, la Ley de Notificación y Utilización de Información sobre Determinadas Transacciones Financieras, la Ley de Información Crediticia y la Ley de Protección de Datos Personales.
2. Regulación fintech | Puntos en los que surgen riesgos regulatorios
Los riesgos derivados de la regulación fintech suelen materializarse en «zonas grises», más que mediante infracciones claramente identificables.
∙ La correcta clasificación sectorial entre instrumentos electrónicos de pago prepagado, servicios de PG y actividades de transferencia de fondos
∙ Si el diseño de los flujos de fondos excede materialmente el alcance de la autorización o el registro
∙ La posibilidad de que constituya el ejercicio de una actividad financiera sin autorización
∙ La eficacia y la idoneidad de los sistemas de prevención del blanqueo de capitales (AML), diligencia debida respecto del cliente y control interno
∙ Si es posible iniciar la actividad sin haber obtenido la designación como servicio financiero innovador
Las autoridades supervisoras deciden atendiendo a la «realidad» y no a la denominación. Por ello, desde la fase de diseño del servicio deben examinarse conjuntamente los flujos de fondos, la estructura de ingresos y la estructura de transmisión de riesgos.
Estructura jurídica de los riesgos de supervisión y sanción
Las infracciones de la regulación fintech pueden dar lugar a consecuencias administrativas, penales y civiles, así como menoscabar la confianza del mercado.
∙ Posibilidad de sanción penal, mediante multa penal o prisión, por ejercer una actividad financiera sin autorización
∙ Sanciones administrativas pecuniarias, suspensión de actividades, cancelación del registro y responsabilidad penal por infringir la Ley de Notificación y Utilización de Información sobre Determinadas Transacciones Financieras
∙ Sanciones y órdenes de mejora del control interno por incumplir las obligaciones de diligencia debida respecto del cliente y prevención del blanqueo de capitales (AML)
∙ Mediación en controversias financieras, controversias colectivas y reclamaciones de restitución del enriquecimiento injusto o de indemnización por daños y perjuicios
∙ Riesgos derivados para las operaciones, como retrasos en el examen de cotización, resolución de contratos de inversión y fracaso de operaciones de M&A
En particular, la consideración de una actividad como no autorizada o las infracciones en materia de prevención del blanqueo de capitales pueden generar directamente riesgos penales. La propia imposición de sanciones puede afectar de manera significativa al valor de la empresa y a la confianza externa.
3. Regulación fintech | Estructura y principales cuestiones del sandbox regulatorio financiero
El sandbox regulatorio financiero, que constituye uno de los pilares del sistema de regulación fintech, es un régimen establecido en virtud de la «Ley Especial de Apoyo a la Innovación Financiera» de la República de Corea.
Este sistema permite excluir la aplicación de determinadas disposiciones de la legislación pertinente o conceder excepciones especiales, dentro de ciertos límites, a servicios financieros cuya innovación y capacidad para aumentar los beneficios de los consumidores hayan sido reconocidas.
No se trata de una exención plena, sino de una excepción temporal, condicional y de alcance limitado a cada servicio concreto.
∙ Régimen de agentes designados
∙ Régimen de pruebas externalizadas
∙ Procedimiento de confirmación regulatoria rápida
Cada régimen presenta requisitos de aplicación, alcance de efectos y estructuras de responsabilidad diferentes. Por ello, la elección debe realizarse de acuerdo con el modelo de negocio y el tipo de posible conflicto con la normativa.
Cuestiones jurídicas relativas a la designación como servicio financiero innovador
La designación como servicio financiero innovador es un régimen que permite desarrollar actividades piloto durante un periodo determinado en ámbitos que entren en conflicto con disposiciones concretas de la legislación financiera vigente, como los requisitos de autorización y registro, las restricciones sobre actividades simultáneas o auxiliares y las normas de conducta empresarial, o en los que el fundamento jurídico no esté claramente definido.
No obstante, no supone una autorización general ni una exención integral de responsabilidad, y solo produce efectos dentro del alcance de las excepciones expresamente indicado en la resolución de designación.
En principio, las disposiciones de otras leyes no incluidas en la excepción siguen siendo aplicables. Tampoco queda excluida automáticamente la responsabilidad civil cuando se causen perjuicios a los consumidores.
Las principales cuestiones prácticas son las siguientes.
▷ Cómo demostrar de forma estructurada que la aplicación de la regulación existente resulta irrazonable o poco clara y que es necesario aplicar una excepción especial
▷ Hasta qué nivel debe diseñarse el sistema de gestión de riesgos para la estabilidad del mercado financiero y la protección de los consumidores
▷ La estrategia previa respecto de la posibilidad de obtener una autorización, modificar la legislación o incorporarse al régimen ordinario tras finalizar el periodo de designación
En principio, el periodo de designación no puede superar los 2 años. Puede prorrogarse dentro de los límites establecidos por la ley, pero no se permiten excepciones ilimitadas.
Por tanto, la utilización del sandbox regulatorio financiero no debe limitarse a un mero instrumento de experimentación a corto plazo. Debe ir acompañada de un diseño estructural que contemple su posterior institucionalización o la posible incorporación al sistema formal de autorizaciones.
Aspectos que deben tenerse en cuenta al utilizar excepciones regulatorias
El alcance de las excepciones regulatorias está claramente delimitado. El incumplimiento de las condiciones impuestas puede dar lugar a la revocación de la designación o al cese de la actividad.
Además, las actividades desarrolladas fuera del alcance de la excepción pueden considerarse infracciones de la regulación financiera general. Por ello, es necesario examinar detenidamente la interpretación de las condiciones de la excepción y la forma de operar con arreglo a ellas.
El sandbox regulatorio financiero no debe entenderse como un medio para eludir la regulación, sino como una estructura experimental para aplicar el régimen sobre la base de un equilibrio entre la innovación y la protección de los consumidores.
4. Regulación fintech | Estrategias de respuesta
La regulación fintech es un ámbito en el que deben examinarse detenidamente la legislación aplicable y los criterios de supervisión desde antes de que un nuevo servicio se introduzca en el mercado.
En particular, cuando la estructura empresarial es compleja, el alcance y la interpretación de la legislación aplicable pueden determinar las autorizaciones, las obligaciones de registro o notificación y el nivel necesario de implantación de los sistemas de control interno. Por ello, la valoración jurídica durante la fase de revisión previa resulta importante.
Daeryun Sociedad de Abogados ayuda a las empresas a reducir la posibilidad de controversias u objeciones posteriores y a diseñar una estructura empresarial coherente mediante consultas formales, la presentación de opiniones y procesos de coordinación realizados conforme a la legislación y los procedimientos administrativos pertinentes.
∙ Asistencia en las consultas a las autoridades financieras y en los procedimientos para solicitar interpretaciones oficiales
∙ Examen de la estructura de los flujos de fondos y datos antes del lanzamiento de nuevos servicios
∙ Asistencia en la solicitud de acceso al sandbox regulatorio y en el procedimiento de negociación de condiciones
∙ Revisión y asesoramiento para mejorar los sistemas de MyData, prevención del blanqueo de capitales (AML) y control interno
∙ Asesoramiento sobre el diseño de estructuras de valores tokenizados y activos digitales
Sistema de gestión de riesgos derivados de inspecciones y sanciones
Las cuestiones relacionadas con la regulación fintech no se limitan a problemas interpretativos, sino que pueden dar lugar a medidas administrativas como inspecciones, sanciones y sanciones pecuniarias administrativas (gwajinggeum).
A partir de su experiencia de actuación previa en la fase de coordinación de políticas, Daeryun presta asistencia por etapas, desde la respuesta a inspecciones hasta la tramitación de recursos administrativos y procesos contencioso-administrativos, con arreglo a una estrategia coherente para gestionar conjuntamente la continuidad empresarial y la reputación de las empresas.
∙ Respuesta frente a medidas correctoras, sanciones pecuniarias administrativas (gwajinggeum) y sanciones administrativas pecuniarias, así como elaboración de estrategias para solicitar su reducción
∙ Revisión jurídica integral y asesoramiento sobre estrategias de defensa en cuestiones combinadas de finanzas electrónicas, activos virtuales y datos personales
∙ Tramitación de recursos administrativos y procesos contencioso-administrativos, y gestión de riesgos posteriores
