Redressement de la personne morale

Le redressement de la personne morale s’applique aux personnes morales suivantes.

▶Personnes morales dont le passif excède l’actif

▶Personnes morales en cessation de paiements

▶Personnes morales à but lucratif, mais aussi personnes morales sans but lucratif, notamment celles d’intérêt public et les fondations

La demande de redressement peut être présentée par la personne morale elle-même, un créancier, un actionnaire ou un titulaire de participations.

La procédure de redressement commence par le dépôt d’une demande d’ouverture auprès du tribunal compétent par le débiteur lui-même, un créancier détenant des créances représentant au moins 10 % du capital ou un actionnaire ou titulaire de participations détenant au moins 10 % du capital.

La demande doit être accompagnée de divers documents requis par le tribunal, notamment la demande de redressement, un certificat intégral des mentions du registre de la société, les états financiers des 3 dernières années, la liste des créanciers et l’inventaire des biens. La procédure de dépôt n’est achevée qu’après le paiement des frais de signification et de la provision conformément à l’ordonnance de consignation préalable.

Après le dépôt de la demande, le tribunal rend une décision ordonnant des mesures conservatoires ainsi qu’une ordonnance générale d’interdiction afin d’empêcher la dissimulation des biens du débiteur, les remboursements et l’exécution forcée.

Ces mesures visent à protéger de manière stable les biens du débiteur jusqu’à l’ouverture de la procédure de redressement.

▶Décision ordonnant des mesures conservatoires : interdiction de céder certains biens, de contracter des emprunts ou de recruter des dirigeants et des salariés

▶Ordonnance générale d’interdiction : interdiction des mesures individuelles d’exécution forcée, des saisies conservatoires et des mesures provisoires engagées par les créanciers

Après l’examen des documents et l’audition du représentant, le tribunal rend une décision d’ouverture ou de rejet.

Lorsque l’ouverture est prononcée, le pouvoir de gérer et de céder les biens du débiteur est attribué à l’administrateur nommé par le tribunal, et toutes les mesures de recouvrement des créances, notamment l’exécution forcée, sont suspendues.

Le débiteur ne peut plus qu’assurer la gestion des actifs et élaborer un plan de remboursement des créances.

Cette décision s’accompagne de la publication de la période de déclaration des créances, de la réunion des créanciers et de la date d’examen des créances.

Lors de la décision d’ouverture ou immédiatement après celle-ci, le tribunal désigne un commissaire chargé d’examiner de manière spécialisée les éléments suivants concernant l’entreprise.

▶Situation de l’actif et du passif du débiteur

▶Possibilité de redressement

▶Valeur de liquidation et valeur de l’entreprise en activité

▶Faisabilité du plan de redressement

Après avoir analysé les états financiers, évalué les actifs et examiné la gestion, le commissaire remet son rapport d’enquête au tribunal.

Pendant la période de déclaration fixée par le tribunal, les créanciers du redressement, les titulaires de sûretés relevant du redressement ainsi que les actionnaires et titulaires de participations doivent déclarer la nature et le montant de leurs créances, leur origine et l’existence éventuelle d’une sûreté. Toute créance omise ou non déclarée entraîne la perte du droit de participer aux distributions dans le cadre de la procédure de redressement.

L’administrateur décide également d’admettre ou de contester les créances déclarées et de former ou non une objection. En cas de contestation, la créance est déterminée au moyen d’une demande de procédure judiciaire de vérification et de fixation.

Après la décision d’ouverture, le tribunal fixe et notifie le délai de dépôt du plan de redressement.

Le plan de redressement comprend les éléments suivants.

▶État des biens du débiteur

▶Plan de remboursement pour chaque créancier

▶Mesures de normalisation de l’activité

▶Modalités de restructuration de la dette

▶Plan de mobilisation de nouveaux financements

Il doit également satisfaire aux conditions suivantes. Le plan peut être présenté par le débiteur, un créancier ou un actionnaire, mais il est généralement déposé par le débiteur.

① Conformité à la loi

② Respect des principes d’équité et de justice

③ Respect du principe d’égalité

④ Garantie de la valeur de liquidation

⑤ Faisabilité de l’exécution

Le tribunal convoque une réunion des parties intéressées afin de présenter le plan de redressement et de statuer sur son adoption.

Les conditions d’adoption sont les suivantes.

▶Créanciers du redressement : accord représentant au moins 2/3 du montant total des droits de vote

▶Titulaires de sûretés relevant du redressement : accord représentant au moins 3/4 du montant total des droits de vote

▶Actionnaires et titulaires de participations : accord représentant au moins 1/2 du nombre total de droits de vote

Le tribunal examine la légalité, l’équité et la faisabilité du plan de redressement adopté lors de la réunion des parties intéressées, puis décide de l’homologuer ou de refuser son homologation.

Lorsque l’homologation est prononcée, le plan de remboursement et de normalisation acquiert force juridique, et les créanciers sont remboursés conformément au plan de redressement.

Conformément au plan de redressement homologué, l’administrateur procède aux remboursements, à la cession de nouveaux actifs, à la réorganisation de l’activité et à la recherche de nouveaux investissements.

Lorsque le plan a été entièrement exécuté ou que la possibilité d’une gestion normale est établie, le tribunal prononce la clôture de la procédure de redressement et la personne morale reprend une gestion normale.

▶Principe de garantie de la valeur de liquidation
Tous les créanciers du redressement et titulaires de sûretés ont le droit d’obtenir un remboursement plus favorable que lors d’une liquidation. Pour être homologué par le tribunal, le plan de redressement doit donc prévoir un remboursement au moins égal à la valeur de liquidation.

➝ Joindre obligatoirement le rapport d’évaluation de la valeur de liquidation, le plan de cession des actifs et le plan prévisionnel de remboursement des créances

▶Principes d’équité et de justice
Les créanciers de même nature doivent être remboursés de manière égale, sans différence de traitement. Toute discrimination à l’égard d’un créancier empêche l’homologation par le tribunal.

➝ Définir clairement les catégories, notamment les créances du redressement, les sûretés relevant du redressement, les créances fiscales et les créances salariales

Il convient de se concerter en amont avec les principaux créanciers, titulaires de sûretés et actionnaires afin d’obtenir leur accord sur le taux de remboursement, l’étendue de l’exercice des sûretés et les délais d’exécution.

Une coordination préalable est particulièrement importante avec les créanciers du redressement détenant une part élevée des droits de vote.

Il importe d’analyser clairement l’avantage du redressement, c’est-à-dire le bénéfice résultant de la poursuite de l’activité et la perte qui résulterait d’une liquidation, afin d’élaborer un argumentaire expliquant la nécessité du redressement.

Un plan de redressement de la personne morale peut notamment être structuré comme suit.

▶Plan général de remboursement

▶Modalités de remboursement des créances du redressement

▶Modalités de remboursement des sûretés relevant du redressement

▶Mesures de financement de l’exploitation et d’amélioration de la structure financière

▶Plan de développement de nouvelles activités

▶Plan de cession des actifs et de réduction des coûts

▶Maintien ou non de l’équipe dirigeante en place

▶Taux et modalités de remboursement pour chaque catégorie de parties intéressées

Pour être remboursé dans le cadre du plan de redressement, le créancier doit déclarer sa créance pendant la période prévue à cet effet.

L’omission de cette déclaration entraîne la perte du droit au remboursement et l’exclusion de la répartition des biens, ce qui peut causer un préjudice grave.

En outre, si l’administrateur n’admet ou ne conteste pas de manière appropriée les créances déclarées, des créances inexistantes peuvent être intégrées au plan de redressement et alourdir la dette. Il convient donc de mettre en place un dispositif rigoureux d’examen des créances et de gestion des objections.

L’homologation du plan de redressement exige l’accord de chaque catégorie selon la proportion de droits de vote requise. L’opposition d’un groupe de créanciers du redressement ou de titulaires de sûretés peut empêcher le respect des conditions d’homologation et entraîner l’abandon de la procédure.

Il importe de mener des concertations préalables et d’élaborer une stratégie de coordination des intérêts. Afin d’accroître les possibilités d’homologation, une approche stratégique peut consister à différencier, selon les créanciers, le taux de remboursement, le maintien ou non des sûretés et le plan de gestion.

Si les financements nécessaires à l’exécution du plan, notamment les produits de l’activité, la cession d’actifs, les nouveaux investissements et le financement DIP, ne sont pas obtenus dans de bonnes conditions, le plan perd sa portée et l’impossibilité de l’exécuter conduit à l’abandon de la procédure ou à la faillite.

Lors de l’élaboration du plan de redressement, il est nécessaire, en pratique, de préparer un plan de trésorerie, une convention de financement DIP et un rapport d’expertise sur la valeur prévisionnelle des actifs à céder afin d’en démontrer la faisabilité.

L’appréciation de la valeur de liquidation par rapport à la valeur de l’entreprise en activité dans le rapport remis par le commissaire constitue un critère déterminant pour la poursuite de la procédure de redressement.

Si le commissaire conclut que la valeur de liquidation est supérieure, le redressement risque fortement de ne pas aboutir. Il convient donc de préparer avec précision un plan préalable d’amélioration de la gestion et une évaluation des actifs, ainsi qu’une stratégie permettant de répondre à l’avis du commissaire.