Avant la création d'une société aux États-Unis, nous répondons aux questions fréquemment posées par les entreprises coréennes.

Si vous envisagez de créer une société aux États-Unis, afin de bloquer complètement l'exposition du siège social coréen à l'imposition et aux litiges pendant l'exercice de l'activité, il est avantageux de choisir la structure de filiale.

Avant de créer une société aux États-Unis, pour décider dans quel État américain vous implanter, vous devez prendre en compte conjointement les 3 aspects suivants.

1. État du Delaware : grâce à un régime de droit des sociétés flexible, une grande prévisibilité fondée sur une jurisprudence accumulée, un traitement rapide des formalités d'enregistrement et le haut niveau d'expertise des avocats américains, plus de 66% des entreprises du Fortune 500 et plus de 81% des sociétés cotées le choisissent.
2. Autres États (Nevada, Texas, Wyoming, etc.) : leur popularité augmente, portée par une fiscalité étatique avantageuse, une forte protection de la vie privée et une faible charge réglementaire.
3. État d'exploitation réel (critère le plus décisif) : créer directement la société dans l'État où l'activité est réellement exercée permet d'éviter les coûts redondants et la charge administrative liés à l'enregistrement commercial dans d'autres États. Pour une entreprise à activité localisée dans une seule région, sans projet couvrant l'ensemble du territoire américain ni de levée de fonds externe, il est préférable d'examiner en priorité le lieu d'exploitation.(※ Le choix de l'État de constitution n'ayant pas d'incidence directe sur la charge de l'impôt fédéral et de l'impôt sur le revenu de l'État, il n'est pas pertinent de déterminer l'État de constitution dans le seul but de réduire les impôts.)

Lors de nos conseils sur la création d'une société aux États-Unis, nous recommandons par défaut la C-Corporation (ci-après « C-Corp »).

Du point de vue de la société mère coréenne, il est naturel de ne pas vouloir que le siège social soit directement exposé à la compétence fiscale américaine et à l'obligation de déclaration fiscale ; il convient donc de choisir la filiale C-Corp, entité fiscalement opaque.

Si l'on choisit la LLC comme entité transparente, l'activité américaine de la LLC est directement attribuée à la société mère coréenne, de sorte que le siège social coréen déclare et paie lui-même l'impôt sur les sociétés américain et supporte même un impôt sur les succursales de 30%.

Sauf cas exceptionnel — à moins qu'il ne s'agisse d'une structure particulière nécessitant l'imputation des pertes au titre de la fiscalité coréenne, en raison de pertes importantes attendues pendant les premières années d'activité — le choix de la C-Corp est justifié.

Après la création d'une société aux États-Unis, le plus grand risque est que le siège social coréen se retrouve entraîné comme partie à un litige américain en raison de problèmes de la filiale.

• Facteurs de risque : non-respect des formalités de la personnalité juridique (absence de conseil d'administration/d'assemblée générale), sous-capitalisation excessive de la filiale, confusion des fonds/du personnel entre la société mère et la filiale, exploitation de la filiale comme simple instrument de la société mère
• Principes de réponse : il faut maintenir strictement une comptabilité/des comptes distincts au nom de la filiale, constituer un conseil d'administration distinct de celui de la société mère, et verser fidèlement un capital initial adapté à l'ampleur de l'activité.(※ Une implication de la société mère consistant, en sa qualité d'investisseur, à superviser les finances de la filiale et à donner des orientations générales de gestion est reconnue comme un exercice légitime de ses pouvoirs.)
• Risque fiscal : lors des transactions de biens, de services et de fonds entre la société mère et la filiale, il faut constituer une documentation rigoureuse afin que les prix de transfert soient conformes au principe de pleine concurrence.