Regulación fintech

A diferencia de las actividades financieras tradicionales, los servicios fintech evolucionan rápidamente gracias a la innovación tecnológica, mientras que la legislación correspondiente tiende a cambiar de forma relativamente gradual.

Por ello, cuando aparece un nuevo servicio, es frecuente que la interpretación sobre la actividad financiera a la que pertenece o sobre si está sujeto a autorización se realice con posterioridad.

En particular, los servicios que reúnen funciones complejas, como los pagos, las plataformas de inversión o la distribución de acciones no cotizadas e inversiones fraccionadas, no se rigen por una única ley, y la legalidad de la actividad puede variar según el alcance de la interpretación regulatoria.

Este entorno regulatorio constituye un factor estructural que reduce la previsibilidad general de la regulación fintech.

En el ámbito fintech, la regulación no es únicamente un elemento restrictivo, sino que también actúa como criterio para determinar la configuración del modelo de negocio.

Incluso una misma tecnología o servicio puede tener que operar con una estructura completamente distinta en función de la forma en que se aplique la regulación.

El modelo de negocio fintech se ve directamente afectado por los siguientes factores.

En el caso de las empresas emergentes y de capital riesgo, el resultado de la aplicación de la regulación está directamente relacionado con la captación de inversiones, la expansión de la actividad y la incorporación al sistema financiero regulado, por lo que conviene realizar un examen jurídico desde las etapas iniciales.

La regulación financiera vigente adopta, en principio, una estructura que permite prestar servicios financieros previa obtención de una autorización o inscripción.

Por ello, incluso cuando todavía no se haya determinado si es ilícito, el propio inicio de un nuevo servicio fintech no previsto expresamente en la legislación vigente puede verse limitado.

Este modelo de autorización previa presenta la limitación de no reflejar suficientemente la velocidad con la que evolucionan la tecnología y los servicios.

En el sector fintech son importantes la validación y la mejora en el mercado, pero se ha repetido una estructura en la que resulta difícil experimentar con la propia actividad si no existe previamente una interpretación regulatoria.

La regulación centrada en la autorización previa puede impedir de antemano posibilidades de innovación y convertirse en un factor que limite la entrada y el crecimiento de las empresas emergentes y de capital riesgo.

Los pagos y las plataformas de inversión son los ámbitos del sector fintech en los que se producen conflictos regulatorios con mayor frecuencia.

Estos servicios constituyen un objeto central de la regulación financiera porque intervienen directamente en la transferencia de fondos y en las decisiones de inversión.

Por tanto, según la estructura de la plataforma, deben considerarse simultáneamente distintos regímenes regulatorios, como los aplicables a las actividades financieras electrónicas, la intermediación de inversiones y las actividades asimiladas a las financieras.

En particular, en ámbitos cuya institucionalización se ha producido recientemente, como la distribución de acciones no cotizadas y las inversiones fraccionadas, pueden aplicarse restricciones adicionales sobre la estructura de inversión y el alcance de la actividad incluso después de su incorporación al sistema regulado.

En consecuencia, con independencia de su grado de desarrollo tecnológico, las empresas emergentes pueden verse obligadas a adaptar su modelo de negocio en función de la interpretación regulatoria y de los cambios normativos.

Por ello, al operar o preparar una plataforma de pagos o inversión, resulta esencial examinar detalladamente el alcance de la regulación y la estructura empresarial desde la fase anterior al lanzamiento del servicio.

El sistema de servicios financieros innovadores se centra no solo en la innovación tecnológica de los servicios fintech, sino también en cómo debe configurarse su relación con el sistema de regulación financiera existente.

Las autoridades financieras coreanas evalúan estos servicios partiendo de la posibilidad de gestionarlos dentro de una determinada legislación y estructura de supervisión, en lugar de dejarlos completamente fuera de la regulación.

En este proceso, la designación como servicio financiero innovador no supone reconocer la existencia de un vacío regulatorio, sino que se asemeja a una separación temporal para gestionar ámbitos que no pueden integrarse en el marco regulatorio existente.

Así, el sistema de servicios financieros innovadores no declara que la regulación no vaya a aplicarse a nuevas actividades financieras, sino que funciona como una fase intermedia destinada a identificar y establecer su alcance aplicable.

Una vez finalizado el periodo de prueba del sandbox regulatorio, se examina la incorporación del servicio fintech al sistema financiero regulado.

La cuestión regulatoria principal de este proceso consiste en determinar si el servicio debe clasificarse como una actividad financiera existente o gestionarse mediante un régimen regulatorio específico basado en las tecnologías de la información y la comunicación.

En ámbitos como los pagos, la intermediación de inversiones y la distribución de acciones no cotizadas e inversiones fraccionadas, se debate de forma continuada la posibilidad de aplicar la regulación financiera existente, ya que implican la transferencia y gestión de fondos y la adopción de decisiones de inversión.

Tras la institucionalización, pueden aplicarse gradualmente elementos de la regulación financiera existente, como requisitos de autorización e inscripción, regulación de capital y obligaciones de control interno, lo que podría ampliar sustancialmente la intensidad y el alcance de la regulación.

El sandbox regulatorio no es, por tanto, un periodo de relajación temporal de la regulación fintech, sino el propio proceso de formación de los criterios regulatorios aplicables a los nuevos servicios financieros.

La designación como servicio financiero innovador puede ser solicitada por sociedades constituidas conforme a la Ley Mercantil (Código de Comercio) de la República de Corea, entidades financieras y otros sujetos que dispongan de un establecimiento en el país. Las solicitudes solo pueden presentarse durante el periodo habilitado para cada convocatoria y, una vez recibidas, suelen examinarse en un plazo de 30 días.

No obstante, cuando se requiera subsanar la solicitud o efectuar un examen adicional, el periodo de evaluación puede ampliarse hasta un máximo de 120 días.

El periodo básico de funcionamiento de un servicio financiero innovador designado es de hasta 2 años y puede prorrogarse una sola vez por un máximo de 2 años.

Si posteriormente sigue siendo necesaria una mejora regulatoria, el periodo de funcionamiento puede ampliarse adicionalmente hasta un máximo de 1 año y 6 meses.

▶ Requisitos para solicitar la designación como servicio financiero innovador

▶ Procedimiento de funcionamiento de los servicios financieros innovadores

Hasta ahora, las normas relacionadas con el fomento de la inversión de capital riesgo han restringido, en principio, la inversión en entidades financieras. Por ello, numerosas empresas fintech se encontraban sujetas a restricciones para captar inversiones después de incorporarse al sistema regulado, aunque hubieran sido designadas como servicios financieros innovadores.

Sin embargo, recientemente se han introducido de forma gradual ajustes regulatorios destinados a corregir estas limitaciones.

Un ejemplo representativo es la promoción de una modificación de las normas administrativas para incluir a los operadores de plataformas de distribución de acciones no cotizadas e inversiones fraccionadas entre las entidades autorizadas a recibir inversión de capital riesgo, tras la institucionalización de estas plataformas.

Esto resulta significativo por los siguientes motivos.

El entorno regulatorio sigue siendo estricto, pero puede considerarse que se amplía gradualmente el margen para configurar nuevas posibilidades de inversión en función de la estructura empresarial y la naturaleza jurídica de la actividad.

La respuesta regulatoria exige diseñar preventivamente la estructura jurídica desde las fases de planificación empresarial y captación de inversiones, en lugar de depender de una interpretación posterior.

La revisión jurídica especializada resulta especialmente importante en los siguientes aspectos.

1. Determinación de la condición del operador

2. Diseño de la estructura de inversión

3. Seguimiento de los cambios regulatorios y respuesta preventiva

La respuesta a la regulación fintech es una cuestión jurídica estratégica vinculada a las posibilidades de inversión, las vías de crecimiento y la estrategia de salida.

Cuanto más inicial sea la fase de la actividad, más necesario resulta interpretar la regulación como una variable que debe gestionarse y utilizarse dentro de la estructura empresarial, en lugar de considerarla un límite inamovible.