CONTENIDO
- 1. Recuperación de activos | Concepto y funciones principales del equipo penal
- - Principales instrumentos jurídicos y estructura de recuperación
- 2. Recuperación de activos | Características de la recuperación transfronteriza
- 3. Recuperación de activos | Bienes afectados y tipos de controversias
- - Tipos de controversias frecuentes
- 4. Recuperación de activos | Procedimiento y estrategia de actuación
- - Obtención inicial de pruebas
- - Tramitación simultánea de los procedimientos penal y civil
- - Diseño de solicitudes de cooperación internacional
- 5. Recuperación de activos | Aspectos que las empresas deben comprobar
- - Asistencia de Daeryun
1. Recuperación de activos | Concepto y funciones principales del equipo penal
La recuperación de activos es el procedimiento mediante el cual se rastrean y congelan bienes sustraídos u ocultados a través de la apropiación indebida, el incumplimiento del deber de lealtad en la gestión de asuntos ajenos, la estafa, la captación de fondos sin autorización, los delitos relacionados con activos virtuales, la filtración de secretos comerciales, los delitos de corrupción u otras conductas, con el fin de recuperarlos mediante el decomiso, el decomiso de su valor equivalente o la restitución.
Ante el aumento de los delitos económicos transfronterizos y de los casos en los que los fondos se dispersan entre cuentas extranjeras, sociedades extraterritoriales, monederos de activos virtuales y estructuras con titulares interpuestos, la recuperación de activos se ha convertido en una actividad compleja que combina el procedimiento penal, la cooperación internacional, el análisis forense digital, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones extranjeras y las actuaciones ante organismos reguladores.
En la República de Corea, la Ley de Regulación y Sanción de la Ocultación del Producto del Delito, la Ley de Disposiciones Especiales sobre el Decomiso y la Recuperación de Bienes Derivados de la Corrupción y la Ley de Cooperación Judicial Internacional en Materia Penal constituyen importantes fundamentos jurídicos para el rastreo y la recuperación del producto del delito. Cuando los activos se encuentran en el extranjero, también deben examinarse los tratados de asistencia judicial mutua en materia penal entre Estados, la Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción (UNCAC) y las normas sobre reconocimiento y ejecución de resoluciones extranjeras.
En particular, en los asuntos penales empresariales, la reparación del daño suele constituir una cuestión central de la investigación, por lo que la estrategia de recuperación de activos resulta relevante tanto para la defensa como para el ejercicio de acciones.
Por ejemplo, si fondos de una empresa salen hacia cuentas externas como consecuencia de la apropiación indebida cometida por sus directivos o empleados, se transfieren a filiales extranjeras, sociedades instrumentales o sociedades extraterritoriales, o se convierten en activos virtuales, puede resultar difícil lograr una recuperación efectiva únicamente mediante un proceso civil.
En estos casos, la coordinación de la denuncia penal, el rastreo de cuentas, el registro y la incautación, la identificación del producto del delito, el decomiso, el decomiso del valor equivalente, la restitución a la víctima y las solicitudes de cooperación internacional puede mejorar las posibilidades reales de recuperación.
Principales instrumentos jurídicos y estructura de recuperación
La recuperación de activos no concluye con un único procedimiento, sino que se articula mediante distintos instrumentos jurídicos que operan simultáneamente.
Entre ellos se encuentran el decomiso y el decomiso del valor equivalente en el procedimiento penal, la restitución de bienes a las víctimas del delito, la congelación y el aseguramiento mediante cooperación penal internacional, el reconocimiento y la ejecución en la República de Corea de sentencias extranjeras y laudos arbitrales, así como la indemnización por daños y perjuicios y la ejecución forzosa en la vía civil.
Decomiso del producto del delito y decomiso de su valor equivalente
La Ley de Regulación y Sanción de la Ocultación del Producto del Delito de la República de Corea regula la ocultación, el encubrimiento y la recepción del producto derivado de determinados delitos, y contiene disposiciones especiales sobre el decomiso, el decomiso del valor equivalente y la cooperación internacional.
Asimismo, establece la aplicación por remisión de las disposiciones pertinentes de la Ley de Disposiciones Especiales para la Prevención del Tráfico Ilícito de Estupefacientes en materia de decomiso, decomiso del valor equivalente y cooperación internacional, ampliando así los instrumentos penales disponibles para recuperar el producto del delito dentro y fuera de la República de Corea.
Restitución de bienes a la víctima
En relación con los bienes procedentes de delitos de corrupción o de determinados delitos patrimoniales, puede plantearse su restitución a las víctimas una vez que el Estado los haya decomisado o haya ordenado el decomiso de su valor equivalente.
La Ley de Disposiciones Especiales sobre el Decomiso y la Recuperación de Bienes Derivados de la Corrupción de la República de Corea dispone que, respecto de determinados delitos, los bienes de las víctimas que hayan sido objeto de decomiso o de decomiso de su valor equivalente deben serles restituidos.
Existe, por tanto, una vía jurídica para que el resultado del proceso penal no se limite a la imposición de una sanción, sino que pueda conducir a la reparación efectiva del daño.
Congelación y aseguramiento mediante cooperación internacional
La cooperación internacional es esencial porque resulta difícil inmovilizar mediante el procedimiento penal interno bienes trasladados al extranjero.
Los tratados de asistencia judicial mutua en materia penal celebrados por la República de Corea contienen disposiciones que permiten cooperar en la restricción de la disposición, la congelación y el decomiso de bienes obtenidos mediante delitos. El Estado requerido adopta las medidas necesarias dentro de los límites permitidos por su propio ordenamiento jurídico.
Por ello, la recuperación de activos también constituye una actividad penal internacional que exige diseñar mecanismos de cooperación con las autoridades judiciales extranjeras.
Ejecución de sentencias extranjeras y laudos arbitrales
En muchos casos, la recuperación de activos no puede resolverse únicamente mediante el procedimiento penal.
Cuando ya se ha obtenido en el extranjero una sentencia de indemnización por daños y perjuicios o un laudo arbitral, o cuando se pretende ejecutar sobre activos situados en la República de Corea una resolución dictada por un tribunal extranjero, debe examinarse el régimen de reconocimiento y ejecución de resoluciones extranjeras.
El Tribunal Supremo de la República de Corea permite la ejecución interna de sentencias extranjeras cuando se cumplen requisitos como la reciprocidad, la notificación válida, la inexistencia de vulneración del orden público y las buenas costumbres y la competencia judicial internacional.
Este régimen es relevante para que las empresas puedan utilizar las resoluciones obtenidas en el extranjero como instrumento de recuperación de activos en la República de Corea.
2. Recuperación de activos | Características de la recuperación transfronteriza
En el ámbito de la recuperación de activos, la recuperación transfronteriza difiere sustancialmente de la recuperación de activos dentro de un solo Estado.
Cuando los bienes se encuentran en el extranjero o han sido transferidos a través de sociedades extranjeras, cuentas extraterritoriales, fideicomisos, plataformas de intercambio de activos virtuales o grupos multinacionales, resulta esencial determinar en qué Estado y mediante qué procedimiento deben asegurarse primero, si deben tramitarse simultáneamente la cooperación penal y la ejecución civil y cómo obtener la colaboración de organismos reguladores o entidades financieras extranjeras.
La UNODC dedica una parte de la Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción (UNCAC) a la recuperación de activos y proporciona un marco de cooperación internacional para rastrear, congelar, decomisar y devolver los bienes obtenidos mediante la corrupción.
En el ámbito internacional, la recuperación de activos también se trata como un área jurídica independiente basada en la cooperación entre Estados.
Los patrones que aparecen con frecuencia en la práctica de la recuperación transfronteriza de activos son los siguientes.
Tipo | Características |
Ocultación en cuentas extranjeras | Aunque quedan rastros de las transferencias, a menudo resulta difícil identificar al titular real de la cuenta |
Uso de sociedades extraterritoriales | Ocultación del beneficiario efectivo mediante estructuras extraterritoriales |
Conversión en activos virtuales | La rápida transferencia y el almacenamiento distribuido dificultan la recuperación si falla el rastreo inicial |
Adquisición de bienes inmuebles en el extranjero | Conversión efectiva del producto del delito en bienes inmuebles |
Desvío interno en empresas multinacionales | Interrelación de las estructuras contables y contractuales entre la matriz, las sociedades locales y las sucursales |
Existencia de una sentencia extranjera | La recuperación efectiva exige su reconocimiento y ejecución en la República de Corea |
Estos asuntos requieren combinar el análisis forense digital dentro y fuera de la República de Corea, el análisis contable, el rastreo de los flujos de fondos, la cooperación internacional, la colaboración con abogados extranjeros y el diseño de una estrategia de ejecución.
En particular, cuando la empresa es la víctima, resulta necesario aplicar una estrategia de doble vía que permita procurar la incautación y el decomiso mediante el procedimiento penal y preparar por separado la ejecución civil.
Este despacho mantiene relaciones de cooperación con firmas jurídicas de distintos países, incluida la firma estadounidense SJKP, y colabora con un centro de análisis forense digital para prestar servicios jurídicos coordinados en asuntos de recuperación de activos.
3. Recuperación de activos | Bienes afectados y tipos de controversias
La recuperación de activos no se limita al dinero en efectivo y puede tener por objeto, principalmente, los siguientes bienes.
Efectivo, depósitos, acciones y bonos
Son los activos que con mayor frecuencia son objeto de recuperación.
Sin embargo, cuando los fondos se han transferido a través de múltiples cuentas financieras o cuentas a nombre de terceros, o se han blanqueado mediante cuentas de sociedades, es necesario acreditar a quién pertenecen realmente.
Activos virtuales y monederos electrónicos
En los últimos años, estos activos han planteado problemas con frecuencia.
La rapidez de las transferencias, el almacenamiento descentralizado, el uso de plataformas extranjeras y los servicios de mezcla pueden dificultar considerablemente la recuperación de activos virtuales si falla el rastreo inicial.
Por ello, es esencial aplicar procedimientos de análisis forense digital, como la obtención de datos de las plataformas, la identificación de direcciones de monederos y el análisis de cadenas de bloques.
Bienes inmuebles, participaciones societarias y activos de sociedades instrumentales
Es frecuente que el producto de la apropiación indebida, el incumplimiento del deber de lealtad en la gestión de asuntos ajenos o la estafa se convierta en bienes inmuebles o participaciones societarias a nombre de terceros.
En estos casos se requiere un análisis de la estructura de propiedad más complejo que el embargo de depósitos, y también pueden plantearse estructuras con titulares interpuestos o acuerdos de titularidad fiduciaria.
Beneficios económicos obtenidos mediante la filtración de secretos comerciales o tecnología
En la recuperación de activos, no solo puede ser objeto de controversia la tecnología sustraída, sino también las ventas, los beneficios y los resultados de captación de inversiones obtenidos por un competidor mediante su utilización, ya sea a efectos de recuperación o de cuantificación de los daños.
Por tanto, la recuperación de activos puede dirigirse no solo contra bienes materiales, sino también contra todo el valor económico generado por un hecho ilícito.
Tipos de controversias frecuentes
Tipo de controversia | Cuestiones principales |
Recuperación de daños por apropiación indebida o incumplimiento del deber de lealtad en la gestión de asuntos ajenos | Ruta de salida de los fondos, daños de la persona jurídica y atribución a cómplices y terceros |
Recuperación de daños por estafa o captación de fondos sin autorización | Ruta de transferencia de las inversiones, distribución entre las víctimas y restitución de los bienes de las víctimas del delito |
Filtración de secretos comerciales | Extracción de documentación técnica, transferencia al exterior e identificación de los beneficios obtenidos mediante la infracción |
Recuperación de bienes ocultos en el extranjero | Desarticulación de estructuras basadas en cuentas extranjeras, sociedades extraterritoriales y fideicomisos |
Recuperación de activos virtuales | Colaboración de las plataformas, rastreo de monederos y posibilidad de congelación |
Ejecución posterior a una sentencia o un arbitraje | Reconocimiento de sentencias extranjeras y ejecución forzosa en la República de Corea |
4. Recuperación de activos | Procedimiento y estrategia de actuación
El resultado de la recuperación de activos puede depender en gran medida de las medidas adoptadas inmediatamente después de que se produzcan los hechos.
Procedimiento básico de actuación para la recuperación de activos
- Determinación de los hechos y del alcance de los daños
- Análisis de los flujos de fondos y de la estructura de las operaciones
- Identificación de las cuentas, sociedades, bienes inmuebles y monederos de activos virtuales relacionados
- Diseño de la denuncia penal y de la coordinación con los órganos de investigación
- Examen de la posibilidad de incautación, registro, aseguramiento, decomiso y decomiso del valor equivalente
- Diseño de una estrategia que combine la restitución a la víctima y la ejecución civil
- Inicio de la cooperación internacional o del procedimiento de ejecución local cuando los activos se encuentren en el extranjero
Obtención inicial de pruebas
Los correos electrónicos, los justificantes contables, las aprobaciones electrónicas, los registros del sistema ERP, los mensajes, los extractos de cuentas, los contratos, la documentación sobre transferencias de divisas y los registros de servidores constituyen el punto de partida de la recuperación de activos.
Si se retrasa la obtención inicial de pruebas, puede resultar difícil seguir el ritmo del traslado de los activos. En particular, las transferencias internacionales y el traslado de activos virtuales pueden reducir considerablemente en poco tiempo las posibilidades de recuperación.
Tramitación simultánea de los procedimientos penal y civil
Es muy importante utilizar las facultades de investigación coercitiva de los órganos de investigación mediante la presentación de una denuncia penal, pero limitarse a esperar el desarrollo del procedimiento penal puede entrañar riesgos.
En la práctica, el procedimiento penal suele combinarse con instrumentos civiles como el embargo preventivo, la reclamación de indemnización por daños y perjuicios y el reconocimiento y la ejecución de sentencias extranjeras.
En particular, dado que la cooperación penal respecto de activos situados en el extranjero puede demorarse, debe examinarse la posibilidad de tramitar simultáneamente medidas cautelares civiles rápidas en las jurisdicciones disponibles.
Diseño de solicitudes de cooperación internacional
Para recuperar activos situados en el extranjero, es importante determinar a qué Estado debe dirigirse la solicitud, en qué documentación debe basarse y cuál debe ser su alcance.
Los tratados de asistencia judicial mutua en materia penal prevén no solo la incautación, el registro y la inspección, sino también restricciones a la disposición del producto del delito y cooperación para su decomiso. Por ello, se requiere una solicitud estratégica que abarque la identificación de los activos objeto de recuperación → la acreditación de su relación con el delito → la resolución de las cuestiones relativas a los derechos de terceros → el diseño de la estructura de devolución.
5. Recuperación de activos | Aspectos que las empresas deben comprobar
Las primeras cuestiones que una empresa debe comprobar en un asunto de recuperación de activos son las siguientes.
Aspecto que debe comprobarse | Contenido de la comprobación |
Estructura del daño | Naturaleza jurídica de los hechos, como apropiación indebida, incumplimiento del deber de lealtad en la gestión de asuntos ajenos, estafa o filtración de tecnología |
Tipo de activos | Si se trata de efectivo, bienes inmuebles, participaciones, activos virtuales o cuentas extranjeras |
Velocidad de transferencia | Si existe la posibilidad de nuevas salidas de activos |
Conservación de pruebas | Si es posible obtener registros informáticos, correos electrónicos y documentación contable |
Vía de recuperación | Qué vía puede resultar eficaz entre el decomiso, el decomiso del valor equivalente, la restitución y la ejecución civil |
Elementos extranjeros | Si existe alguna relación con cuentas extranjeras, sociedades extranjeras, sentencias extranjeras u organismos reguladores extranjeros |
Cuestiones relativas a terceros | Si existen activos atribuidos a terceros, como el cónyuge, familiares, sociedades vinculadas o titulares fiduciarios |
Riesgo reputacional | Si son necesarias comunicaciones bursátiles, notificaciones a socios comerciales o actuaciones ante inversores |
Una de las razones más frecuentes por las que las empresas no logran recuperar los activos es que comienzan a actuar cuando ya ha transcurrido bastante tiempo desde que se produjo el daño.
Cuanto mayor sea el importe afectado, más sofisticada suele ser la estructura de ocultación. Además, con el paso del tiempo pueden cerrarse cuentas, liquidarse sociedades, convertirse los activos o trasladarse al extranjero.
Por ello, la investigación interna y la estrategia de recuperación deben iniciarse simultáneamente.
Asistencia de Daeryun
Daeryun, despacho situado en el puesto 9 de la República de Corea (según las declaraciones del IVA del año 25 ante el Servicio Nacional de Impuestos de la República de Corea), presta servicios jurídicos coordinados para asuntos de recuperación de activos dentro y fuera del país mediante un grupo de trabajo de recuperación de activos y asuntos penales empresariales en el que colaboran profesionales de las áreas penal, penal internacional, financiera, tributaria, de competencia y de análisis forense digital.
· Apoyo en investigaciones internas y análisis forense digital
· Actuación en materia de decomiso, decomiso del valor equivalente y restitución
· Recuperación transfronteriza de activos y cooperación internacional
· Coordinación de la ejecución de sentencias extranjeras y laudos arbitrales
· Gestión integrada de los riesgos reputacionales y regulatorios de las empresas
Los delitos empresariales transfronterizos, los delitos relacionados con activos virtuales y los asuntos relativos a bienes ocultos en el extranjero requieren capacidad para abordar simultáneamente el procedimiento penal, la cooperación internacional y la estrategia de ejecución.
Para solicitar asistencia jurídica coordinada en todas las fases de la recuperación de activos, desde su rastreo y aseguramiento hasta el decomiso, el decomiso del valor equivalente, la restitución, la cooperación internacional y la ejecución de sentencias extranjeras, puede tramitar una 🔗reserva de consulta jurídica con un abogado penalista.
