CONTENIDO
- 1. Infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores | Trabajo cedido limitado por la ley
- 2. Infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores | Contenido principal y obligaciones de cumplimiento
- - Periodo general de cesión y excepciones
- 3. Infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores | Precauciones para las empresas de cesión de trabajadores
- - Finalidad de emplear en actividades ilícitas o contrarias a la ley
- - Finalidad de realizar tareas destinadas a interrumpir una acción colectiva
- 4. Infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores | Criterios para determinar la cesión ilegal y vías de tutela
- - Responsabilidad de la empresa cedente
- - Prohibición del trato discriminatorio
- - Responsabilidad de la empresa cedente y de la empresa usuaria
- - Vías de tutela para los trabajadores cedidos
- 5. Infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores | Aspectos que deben comprobarse
- - Recopilación de pruebas y solicitud de tutela
- - Comprobación preventiva de riesgos desde la perspectiva empresarial
1. Infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores | Trabajo cedido limitado por la ley
Los casos de infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores son cada vez más frecuentes a medida que aumenta el recurso a la cesión de trabajadores para gestionar eficientemente la plantilla.
El trabajo mediante cesión está estrictamente limitado por la «Ley de la República de Corea sobre la Protección, etc., de los Trabajadores Cedidos (en adelante, “Ley de Cesión de Trabajadores”)».
El trabajo mediante cesión realizado bajo la dirección y las órdenes de la empresa usuaria está claramente limitado en cuanto a las funciones autorizadas y a su duración. Si se exceden esos límites, constituye una «cesión ilegal» y genera para el empleador importantes riesgos jurídicos, como la obligación de contratación directa, la responsabilidad por daños y perjuicios y sanciones penales.
En particular, la creciente frecuencia de cesiones ilegales encubiertas como subcontratos o contratos de servicios en obras de construcción, en la subcontratación de fabricación y logística y en proyectos de desarrollo informático ha llevado a que los criterios de las comisiones coreanas de relaciones laborales y de los tribunales sean cada vez más estrictos.
2. Infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores | Contenido principal y obligaciones de cumplimiento
La Ley de Cesión de Trabajadores distingue claramente entre las funciones en las que se permite la cesión y aquellas en las que está absolutamente prohibida.
Los empresarios que exploten un negocio de cesión de trabajadores o reciban tales servicios infringiendo estas disposiciones serán castigados con pena de prisión con trabajos de hasta 3 años o multa penal de hasta 30 millones de wones surcoreanos.
[Funciones para las que la Ley de Cesión de Trabajadores permite la cesión laboral]
- Especialistas informáticos; especialistas en administración, gestión y finanzas; especialistas en patentes
- Archiveros y bibliotecarios; traductores e intérpretes
- Artistas creativos y escénicos; profesionales del cine, el teatro y la radiodifusión
- Técnicos de ingeniería eléctrica, técnicos de telecomunicaciones y delineantes, entre otros
- Cobros y tareas administrativas relacionadas; atención al cliente; cuidados personales y ocupaciones relacionadas
- Preparación de alimentos, asistencia turística, atención en estaciones de servicio, venta minorista y conducción de vehículos, entre otros
[Funciones en las que la cesión de trabajadores está absolutamente prohibida]
- Trabajos realizados en obras de construcción
- Trabajos de carga y descarga en zonas donde se haya autorizado el suministro de trabajadores
- Funciones de la tripulación marítima
- Trabajos nocivos o peligrosos
- Trabajos que generen polvo
- Funciones de profesionales sanitarios, técnicos sanitarios y auxiliares de enfermería
- Conducción en empresas de transporte de pasajeros o mercancías por carretera
Periodo general de cesión y excepciones
El periodo de cesión es, en principio, de 1 año y puede prorrogarse una sola vez por acuerdo entre las partes, pero su duración total tampoco puede superar los 2 años.
Si, infringiendo este límite, un trabajador presta servicios mediante cesión durante al menos 2 años en el mismo centro de trabajo, la empresa usuaria deberá contratarlo directamente.
No obstante, el periodo de cesión puede ser superior a 2 años cuando se trate de trabajadores de edad avanzada, de cubrir vacantes causadas por parto o enfermedad, entre otros motivos, o de atender necesidades temporales o intermitentes de personal.
3. Infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores | Precauciones para las empresas de cesión de trabajadores
De conformidad con la Ley de Cesión de Trabajadores de la República de Corea, las empresas dedicadas a actividades como los establecimientos de restauración regulados por la Ley de Higiene Alimentaria, los establecimientos de alojamiento regulados por la Ley de Control de la Higiene Pública y las agencias matrimoniales no pueden ejercer simultáneamente la actividad de cesión de trabajadores.
En particular, la autorización para ejercer la actividad de cesión de trabajadores tiene una vigencia de 3 años. Para renovarla tras el vencimiento de su periodo de validez, debe obtenerse la autorización de renovación 30 días antes de la fecha de vencimiento.
Asimismo, cuando la autorización prevista en la Ley de Cesión de Trabajadores se haya obtenido mediante falsedad u otros medios indebidos, se incurra en alguna causa de inhabilitación para obtenerla o se infrinja dicha ley mediante la cesión del nombre, entre otros supuestos, la autorización empresarial podrá ser revocada o podrá ordenarse la suspensión de la actividad durante un periodo de hasta 6 meses.
Finalidad de emplear en actividades ilícitas o contrarias a la ley
La cesión de trabajadores para emplearlos en las actividades siguientes constituye una infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores y se castiga con pena de prisión con trabajos de hasta 5 años o multa penal de hasta 50 millones de wones surcoreanos.
En estos casos también se castiga la tentativa.
- Prostitución
- Fabricación de productos alimenticios adulterados
- Fabricación ilícita de medicamentos
- Fabricación ilícita de sustancias tóxicas
- Prácticas médicas ilícitas
- Venta de alimentos nocivos
- Venta de carne de animales enfermos
Finalidad de realizar tareas destinadas a interrumpir una acción colectiva
La empresa cedente no puede enviar trabajadores a un centro de trabajo afectado por un conflicto colectivo para que realicen tareas destinadas a interrumpir la acción colectiva.
Asimismo, no pueden utilizarse trabajadores cedidos para las funciones correspondientes antes de que transcurran 2 años desde un despido por motivos empresariales.
No obstante, si en el centro de trabajo existe un sindicato que agrupa a la mayoría de los trabajadores, el periodo de restricción puede reducirse a 6 meses.
4. Infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores | Criterios para determinar la cesión ilegal y vías de tutela
Con arreglo a la Ley de Cesión de Trabajadores, constituyen cesión ilegal los supuestos siguientes.
En estos casos, se detectan también situaciones en las que se gestiona a trabajadores cedidos en obras de construcción bajo la apariencia de contratos de subcontratación u otros contratos.
- Utilización de trabajadores cedidos para funciones no autorizadas
- Utilización de trabajadores cedidos sin que exista una vacante ni una causa temporal
- Utilización de trabajadores cedidos para funciones en las que la cesión está absolutamente prohibida
- Infracciones de la Ley de Cesión de Trabajadores, como superar el periodo máximo de 2 años
- Utilización de trabajadores proporcionados por una empresa cedente sin autorización
- Subcontratos o contratos de servicios simulados, entre otros supuestos (cuando la empresa principal dirige y da órdenes directamente a los trabajadores cedidos)
Responsabilidad de la empresa cedente
Para determinar si existe una infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores, lo decisivo no es la denominación formal del contrato, sino la relación efectiva de dirección del trabajo.
Si el trabajador cedido recibe instrucciones directas de la empresa usuaria (empresa principal), en lugar de estar dirigido por la empresa cedente, se considera que existe materialmente una relación de trabajo mediante cesión.
En particular, si se reconoce la existencia de una cesión ilegal, la empresa usuaria principal deberá contratar directamente al trabajador. Si se niega a hacerlo, puede solicitarse ante la comisión coreana de relaciones laborales una orden de contratación directa.
Prohibición del trato discriminatorio
La empresa usuaria no puede dispensar al trabajador cedido, sin una razón objetiva, un trato discriminatorio respecto de los trabajadores con contrato indefinido que realicen funciones del mismo tipo.
Si, pese a realizar funciones iguales o similares a las de los trabajadores con contrato indefinido, ha sufrido discriminación en el salario, los incentivos, las condiciones laborales, las prestaciones sociales o cualquier otro aspecto del trato laboral, puede solicitar su rectificación ante la comisión coreana de relaciones laborales.
No obstante, quedan excluidos los centros de trabajo que empleen a 4 trabajadores o menos.
El empresario que dispense un trato discriminatorio a un trabajador cedido será castigado con pena de prisión con trabajos de hasta 2 años o multa penal de hasta 10 millones de wones surcoreanos.
Sentencia del Tribunal Supremo de la República de Corea de 2012.10.25., asunto 2011두7045
Para determinar si las funciones realizadas por un trabajador de la empresa usuaria son iguales o similares a las del trabajador cedido, deben tomarse como referencia las tareas efectivamente desempeñadas por aquel.
Aunque las funciones no coincidan por completo, si no existen diferencias esenciales en el contenido de las tareas principales, debe considerarse que se realizan funciones iguales o similares.
Responsabilidad de la empresa cedente y de la empresa usuaria
Si el empresario resuelve sin causa justificada el contrato de cesión de trabajadores o no abona la contraprestación correspondiente, la empresa cedente y la empresa usuaria asumen conjuntamente las responsabilidades del empleador. No obstante, en los casos siguientes la responsabilidad corresponde exclusivamente a la empresa cedente.
Responsabilidades conjuntas de la empresa cedente y la empresa usuaria conforme a la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo de la República de Corea
A efectos de las obligaciones empresariales previstas en la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, ambas empresas se consideran empleadores en cuestiones como la divulgación, con el consentimiento del interesado, de los resultados individuales de los reconocimientos médicos; el cambio del lugar o de las funciones de trabajo y la reducción de la jornada para preservar la salud; y la prohibición de dispensar un trato desfavorable por denunciar los hechos ante el organismo supervisor.
Vías de tutela para los trabajadores cedidos
El trabajador puede presentar una reclamación ante el Ministerio de Empleo y Trabajo de la República de Corea o solicitar ante la comisión coreana de relaciones laborales una orden de contratación directa o la rectificación del trato discriminatorio.
Asimismo, si desea impugnar una orden de rectificación de una Comisión Regional de Relaciones Laborales, puede solicitar su revisión ante la Comisión Nacional de Relaciones Laborales de la República de Corea y, posteriormente, iniciar un proceso contencioso-administrativo.
Cuando resulte necesario, también pueden iniciarse procedimientos judiciales para que se reconozca la condición de trabajador, reclamarse una indemnización por daños y perjuicios derivados de la cesión ilegal o exigirse la diferencia salarial correspondiente al contrato de trabajo.
Los trabajadores cedidos también pueden tener derecho a prestaciones de retiro. Si se constata una infracción de la Ley de Normas Laborales, deben comprobarse las vías para reclamarlas y el plazo de prescripción extintiva de 3 años.
5. Infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores | Aspectos que deben comprobarse
La infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores genera para las empresas responsabilidades como la obligación de contratación directa, sanciones penales y una sanción administrativa pecuniaria de hasta 100 millones de wones surcoreanos por incumplir una orden de rectificación.
Desde la perspectiva del trabajador, en cambio, la constatación de una cesión ilegal permite solicitar la conversión a un contrato indefinido y la rectificación del trato discriminatorio.
Por ello, debe comprobarse la legalidad desde la celebración del contrato de cesión hasta la fase operativa. Los trabajadores también deben conservar registros detallados de la relación efectiva de dirección y utilización.
Recopilación de pruebas y solicitud de tutela
Para acreditar una cesión ilegal son importantes los materiales que demuestren la existencia de actos de dirección y órdenes.
Comprobación preventiva de riesgos desde la perspectiva empresarial
Las empresas deben comprobar minuciosamente si se trata de una subcontratación o de una prestación de servicios legítima.
- La facultad de dirigir y dar órdenes al personal debe ser ejercida de forma independiente por el subcontratista
- Prohibición de que los responsables de la empresa principal impartan instrucciones directas de trabajo
- Cuando se utilicen trabajadores cedidos, comprobación de las funciones autorizadas y de la legalidad del periodo de cesión
- Contrato escrito y comunicación de las condiciones de empleo
Si existen indicios de una posible infracción, es recomendable colaborar con asesores laborales externos y abogados especializados en Derecho laboral para mejorar el sistema de gestión del centro de trabajo.
El grupo de Derecho laboral y accidentes de trabajo de este despacho examina estos asuntos mediante un equipo integrado por abogados y asesores laborales con experiencia relacionada con el Ministerio de Empleo y Trabajo y las comisiones coreanas de relaciones laborales. Si tiene alguna consulta sobre una posible infracción de la Ley de Cesión de Trabajadores, puede solicitar asesoramiento jurídico.
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