Revisión de contratos

Los principales tipos de contratos que una empresa utiliza durante su actividad son los siguientes.

Si las condiciones de la operación o los derechos y obligaciones no están claramente recogidos en el contrato, pueden surgir fácilmente controversias sobre su interpretación.

Por ejemplo, una cláusula como «la entrega se efectuará lo antes posible» tiene un alcance jurídico impreciso y puede dar lugar a una reclamación de la cláusula penal por demora o a la negativa a pagar el precio.

Asimismo, si se omiten o resultan ambiguas condiciones como las arras, el saldo pendiente, la garantía de cumplimiento, el momento de la entrega o el periodo de garantía por defectos, aumenta la posibilidad de que se inicie un litigio sobre la interpretación del contrato.

En algunos casos, la contraparte introduce de forma poco visible cláusulas penales por demora excesivas, como «la penalización por demora será del 5 % diario del precio de entrega», o cláusulas abusivas como «la obligación de indemnizar se asumirá con independencia de la causa imputable».

Si se firma sin advertir estas condiciones, la empresa puede afrontar una elevada responsabilidad económica en caso de controversia, con el consiguiente riesgo de sufrir pérdidas empresariales graves.

Determinados tipos de contratos están sujetos a leyes de la República de Corea como la Ley de Regulación de Monopolios y Comercio Justo, la Ley de Transacciones Justas en la Subcontratación, la Ley de Transacciones Justas en el Negocio de Franquicias, la Ley de Etiquetado y Publicidad Justos y la Ley de Protección de Datos Personales.

Si el contrato incluye condiciones de transacción prohibidas por la ley o cláusulas especiales abusivas, la parte afectada puede quedar invalidada y la empresa correspondiente puede ser objeto de medidas como una sanción pecuniaria administrativa (gwajinggeum), puntos de penalización, una denuncia ante las autoridades o la suspensión de su actividad.

En los contratos relativos a operaciones multinacionales, la ausencia de cláusulas sobre el tribunal competente y la ley aplicable puede generar problemas complejos de aplicación normativa conforme al Derecho internacional privado, prolongar el litigio e incrementar considerablemente los costes jurídicos.

Además, la interpretación del contrato puede variar en función de la aplicabilidad de las normas internacionales, por lo que es preciso coordinar su contenido teniendo en cuenta dichas normas, el Derecho extranjero y las prácticas aplicables.

Si el contenido del contrato no es claro o faltan acuerdos sobre cuestiones principales, la empresa dispone de medios de defensa muy limitados cuando surge una controversia, ya sea en un proceso civil, un arbitraje o una denuncia penal.

Por ello, la empresa no debe limitarse a redactar y celebrar el contrato. Desde la fase de revisión jurídica previa a su celebración, debe prever las posibles controversias y configurar las cláusulas de respuesta, el alcance de la indemnización por daños y perjuicios, el límite de la cláusula penal, las cláusulas de terminación y resolución, las relativas al tribunal competente y la ley aplicable y las de confidencialidad y titularidad de los derechos de propiedad intelectual, de modo que el propio contrato sirva como instrumento de protección jurídica de la empresa.

Con independencia de la dimensión de la operación o de las características de la contraparte, la empresa debe estandarizar el proceso de redacción y revisión de contratos y establecer un sistema permanente de asesoramiento jurídico para favorecer relaciones comerciales estables, la confianza empresarial y la estabilidad de la gestión a largo plazo.

Muchas empresas omiten el asesoramiento jurídico para reducir costes a corto plazo o celebran contratos tras someterlos únicamente a una revisión interna. A menudo no advierten el problema hasta que sufren pérdidas como consecuencia de un litigio, una investigación de la Comisión de Comercio Justo de la República de Corea o una sentencia que declara inválido el contrato.

En ese momento, la recuperación de las pérdidas y de la confianza puede resultar muy difícil, y el perjuicio para la gestión puede haber alcanzado un nivel irreversible.

Los costes jurídicos constituyen un gasto necesario relacionado con la dimensión de la operación y una medida de prevención frente a riesgos importantes, por lo que ignorarlos puede conducir a decisiones de gestión poco razonables.

La revisión de contratos no es una mera comprobación documental, sino un instrumento esencial para prevenir riesgos jurídicos, responder a controversias, proteger el derecho de control y gestión de la empresa y establecer un marco ordenado para las operaciones.

Especialmente cuando la operación es de gran envergadura o intervienen numerosas partes interesadas, es importante que un abogado u otro profesional jurídico realice una revisión minuciosa durante la fase contractual para subsanar defectos jurídicos, detectar posibles infracciones y corregir las cláusulas que puedan situar a la empresa en una posición vulnerable.

Las empresas deben integrar la revisión de contratos como proceso estándar de su sistema jurídico interno y colaborar estrechamente con profesionales del Derecho para establecer un sistema de gestión preventiva de los riesgos de sus operaciones.

□ ¿Están claramente identificadas las partes contratantes?

□ ¿Se definen de forma concreta el objeto y el alcance del contrato?

□ ¿Se indican la duración del contrato y la cláusula de renovación?

□ ¿Se regulan la forma y la fecha de pago y la indemnización por daños y perjuicios en caso de demora?

□ ¿Se especifican las causas y el procedimiento de terminación?

□ ¿Se incluyen cláusulas sobre confidencialidad, derechos de autor y datos personales?

□ ¿Se indican el tribunal competente o la cláusula de arbitraje aplicables en caso de controversia?

□ ¿Existen condiciones especiales, como la prohibición de cesión o las limitaciones a la subcontratación?

□ ¿Existe algún elemento que infrinja la normativa aplicable?

□ ¿Han finalizado la revisión interna de la empresa y la revisión por un abogado?