Obligación de amortizar acciones en la reforma de la Ley Mercantil… Momento de revisar la estrategia de tenencia y disposición de acciones propias

La Ley Mercantil reformada establece expresamente que las acciones propias carecen de cualquier derecho, incluidos los derechos de voto y a dividendos. Esta medida se considera una redefinición sustancial de las acciones propias como instrumento de ajuste del capital.

En consecuencia, se restringen, por regla general, ▲la constitución de garantías sobre acciones propias ▲la emisión de obligaciones canjeables o amortizables mediante acciones propias ▲la asignación de nuevas acciones a las acciones propias durante procesos de fusión o escisión, entre otros actos.

Este cambio normativo obliga a revisar de manera sustancial la práctica de utilizar las acciones propias como instrumentos con valor patrimonial.

El aspecto central de la Ley Mercantil reformada es la obligación de amortizar las acciones en el plazo de 1 año desde su adquisición. Por tanto, la sociedad debe amortizar las acciones propias mediante acuerdo del consejo de administración dentro del plazo de 1 año desde la fecha de adquisición.

No obstante, cuando concurra alguno de los motivos previstos por la ley, podrán conservarse o disponerse de ellas excepcionalmente con la aprobación de la junta general de accionistas.

Los principales supuestos excepcionales son los siguientes.

• Disposición en favor de todos los accionistas, proporcionalmente y en las mismas condiciones
• Utilización para fines de personal o retribución, como la remuneración de directivos y empleados o los planes de accionariado de los empleados
• Utilización para fines de reestructuración, como canjes o transmisiones globales de acciones y fusiones
• Utilización para los fines de gestión establecidos expresamente en los estatutos sociales

En particular, cuando se pretenda conservar las acciones propias o disponer de ellas después de vencer el plazo de amortización, deberá obtenerse la aprobación de la junta general de accionistas respecto de un «plan de tenencia y disposición de acciones propias» firmado por todos los administradores.

Este plan deberá especificar ▲la finalidad de la tenencia o disposición ▲la clase y cantidad de las acciones afectadas ▲el método de adquisición ▲la variación de su proporción respecto de las acciones emitidas ▲el período de tenencia y la fecha prevista para su disposición, entre otros extremos.

En caso de incumplimiento, los administradores de sociedades cotizadas, entre otros responsables, podrán quedar sujetos a una sanción administrativa pecuniaria.

La misma obligación de amortización se aplica cuando una sociedad cotizada adquiere acciones propias mediante un contrato de fideicomiso.

El fiduciario no podrá disponer de ellas a su arbitrio durante la vigencia del fideicomiso, y las acciones restituidas también deberán amortizarse en el plazo de 1 año o someterse al procedimiento de aprobación.

Esta disposición incorpora al marco normativo todas las modalidades de adquisición, incluidas las formas de adquisición indirecta.

Esta reforma también plantea cuestiones de coherencia con el régimen de la Ley de Servicios de Inversión Financiera y Mercados de Capitales de la República de Corea.

Una vez aprobado por la junta general de accionistas un plan anual de tenencia y disposición, cada operación de disposición podrá acordarse por el consejo de administración dentro de los límites de dicho plan, pero también deberá cumplirse la obligación de divulgación previa.

Asimismo, existen ámbitos que requieren ajustes prácticos, como la relación con el sistema vigente de informes sobre acciones propias, que exige su divulgación 2 veces al año, y las diferencias respecto del contenido que debe adjuntarse al informe anual.

También quedan pendientes de aclaración mediante legislación posterior e interpretaciones oficiales ▲el tratamiento de las pérdidas y ganancias derivadas de la disposición de acciones propias conforme a la Ley del Impuesto sobre Sociedades de la República de Corea ▲el tratamiento fiscal de las acciones propias adquiridas mediante una fusión ▲la adecuación del decreto de aplicación de la Ley de Servicios de Inversión Financiera y Mercados de Capitales, entre otras cuestiones.

En consonancia con las recientes reformas de la Ley Mercantil, como la ampliación del deber de lealtad de los administradores y el refuerzo de la elección separada de los miembros del comité de auditoría, el gobierno corporativo se está reorganizando gradualmente hacia una «estructura centrada en los accionistas».

Por tanto, la amortización de acciones ya no debe abordarse como una decisión aislada, sino como una cuestión que exige rediseñar en su conjunto la estrategia a largo plazo de la empresa, su política de IR, su estructura fiscal y su régimen estatutario.

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• Asesoramiento para elaborar planes de tenencia y disposición de acciones propias
• Diseño de estrategias de modificación de los estatutos sociales
• Diseño de la estructura de los asuntos sometidos a la junta general de accionistas
• Revisión de la coherencia con la Ley de Servicios de Inversión Financiera y Mercados de Capitales y el régimen de divulgación
• Evaluación de riesgos fiscales
• Revisión de los estatutos sociales y presentación de directrices

La obligación de amortizar acciones puede constituir el punto de partida de una estrategia para incrementar el valor empresarial, por lo que resulta oportuno realizar una revisión anticipada.

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