CONTENTS
- 1. Constitution d’une société pour une start-up | Définition
- - Différence entre l’entreprise individuelle et la personne morale
- - Avantages de la société constituée par une start-up
- 2. Constitution d’une société pour une start-up | Formes de sociétés
- - Notions et régimes de responsabilité selon la forme de société
- - Procédures de constitution selon la forme de société
- 3. Constitution d’une société pour une start-up | Autorisations et déclaration de constitution
- - Autorisations d’activité
- - Déclaration de constitution et demande d’enregistrement de l’activité
- - Conséquences de l’absence d’enregistrement
- 4. Constitution d’une société pour une start-up | Points de vigilance
- - Définition précise de l’objet social
- - Inscription des clauses relatives aux stock-options
- - Respect des règles et gestion fiscale et comptable
- 5. Constitution d’une société pour une start-up | Assistance juridique
1. Constitution d’une société pour une start-up | Définition
La constitution d’une société pour une start-up désigne la procédure juridique par laquelle le fondateur sépare son activité de sa personne et l’exploite sous la forme d’une personne morale, et non en son nom propre, en République de Corée.
La personne morale acquiert la qualité de sujet de droit par l’immatriculation de sa constitution. Elle devient ensuite le titulaire principal des contrats, des actifs et des responsabilités liés à l’ensemble de ses activités.
Le choix de constituer ou non une personne morale dès la phase initiale influe directement sur les futurs investissements, la gestion des ressources humaines et l’ensemble de la structure de gouvernance.
Différence entre l’entreprise individuelle et la personne morale
Dans une entreprise individuelle, l’activité et l’entrepreneur ne sont pas juridiquement distincts.
Les dettes ou les litiges juridiques survenant dans le cadre de l’activité incombent directement à l’entrepreneur, et même son patrimoine personnel étranger à l’activité peut être compris dans le périmètre de sa responsabilité.
En revanche, une personne morale est reconnue comme un sujet de droit distinct dès sa constitution.
Les droits et obligations liés à l’activité sont établis au nom de la personne morale et, en principe, son représentant ne supporte pas directement les obligations de celle-ci.
Cette séparation structurelle constitue un facteur essentiel pour limiter les risques juridiques personnels dans un environnement économique très incertain.
Avantages de la société constituée par une start-up
Lorsqu’une start-up opte pour une personne morale, elle ne se contente pas de choisir une forme d’entreprise : elle peut aussi bénéficier d’une stabilité structurelle et d’une plus grande souplesse pour l’ensemble de ses activités et sa stratégie de croissance.
La délimitation claire des responsabilités juridiques facilite la gestion des risques. Cette forme présente également des avantages en matière de fiscalité, de levée de fonds et de recrutement.
Ces avantages jouent un rôle important en permettant aux start-up en phase initiale d’établir des bases de croissance stables, même dans un environnement très incertain.
▶ Responsabilité limitée :
la personne morale n’est responsable que dans la limite des apports, de sorte que le patrimoine personnel de son représentant est en principe protégé.
▶ Gestion de la charge fiscale :
l’application d’un taux d’impôt sur les sociétés de 9 à 24 % permet de maintenir une charge fiscale inférieure à celle d’une entreprise individuelle, même lorsque le chiffre d’affaires augmente.
▶ Recrutement de talents :
le recours aux stock-options permet d’attirer des personnes qualifiées malgré un capital initial limité.
▶ Levée de fonds facilitée :
la clarté de la structure de responsabilité et de la gestion des participations facilite l’entrée des investisseurs.
2. Constitution d’une société pour une start-up | Formes de sociétés
Lors de la constitution d’une société pour une start-up, il est indispensable de bien comprendre les différentes formes de sociétés et le régime de responsabilité propre à chacune.
La forme choisie détermine notamment les possibilités de lever des fonds, le mode de fonctionnement de l’organisation ainsi que l’étendue de la responsabilité du représentant et des apporteurs.
La Loi commerciale de la République de Corée prévoit plusieurs formes de sociétés. Dans la pratique, environ 90 % des constitutions concernent des sociétés par actions, 8 % des sociétés à responsabilité limitée et 2 % des sociétés à responsabilité limitée de type yuhan chaegim hoesa.
Ces trois formes reposent toutes sur une responsabilité limitée au montant des apports, mais elles diffèrent quant à leur procédure de constitution, leurs modes de financement, la cession des participations, leur structure décisionnelle ainsi que leurs obligations d’audit externe et d’information.
Le choix de la forme la mieux adaptée au modèle économique, au plan de croissance, à la stratégie d’investissement et à la gouvernance de l’entreprise constitue donc le fondement d’un fonctionnement stable et efficace de la personne morale.
Notions et régimes de responsabilité selon la forme de société
▶ Société par actions de droit coréen
Même si la société contracte des dettes, l’actionnaire n’est donc pas tenu sur son patrimoine personnel.
Ses organes comprennent l’assemblée générale des actionnaires, qui prend les décisions, le conseil d’administration et le représentant légal, qui assurent l’exécution des activités, ainsi qu’un auditeur chargé du contrôle.
Cette forme convient aux start-up qui doivent lever des fonds dès leur phase initiale ou recourir aux stock-options.
▶ Société à responsabilité limitée de droit coréen
L’assemblée des membres prend les principales décisions de la société, ce qui rend cette forme adaptée au fonctionnement d’une start-up de petite taille.
Elle ne nécessite pas la structure complexe d’un conseil d’administration propre à la société par actions et permet une gestion souple des activités autour de l’assemblée des membres.
▶ Société à responsabilité limitée de type yuhan chaegim hoesa
Les personnes chargées de la gestion peuvent être désignées par les statuts ou avec le consentement de tous les membres. Lorsque plusieurs personnes exercent ces fonctions, elles peuvent également assurer conjointement la représentation de la société.
La délimitation claire de la responsabilité permet de limiter les incertitudes liées au développement technologique ou à l’entrée initiale sur le marché.
Procédures de constitution selon la forme de société
La procédure de constitution et les documents à préparer varient selon la forme de la société.
Les principales procédures de constitution sont les suivantes.
▶ Constitution d’une société par actions
Les fondateurs déterminent l’objet et la dénomination de la société ainsi que la catégorie, le nombre et la valeur nominale des actions à émettre.
② Souscription des actions et choix du mode de constitution :
ils choisissent entre une constitution dans laquelle les fondateurs souscrivent toutes les actions et une constitution faisant appel à d’autres actionnaires.
③ Versement des apports et immatriculation de la constitution :
après le versement des apports, la constitution est immatriculée auprès du bureau du registre compétent. La déclaration de constitution de la personne morale et l’enregistrement de l’activité sont ensuite effectués auprès du service fiscal.
▶ Constitution d’une société à responsabilité limitée
la dénomination et l’objet de la société sont déterminés, puis les statuts sont rédigés.
② Nomination des premiers administrateurs et versement des apports :
les premiers administrateurs sont nommés par l’assemblée des membres, puis les apports en numéraire ou en nature sont effectués.
③ Immatriculation de la constitution et déclaration de la personne morale :
la constitution est immatriculée auprès du bureau du registre compétent, puis la déclaration de constitution et l’enregistrement de l’activité sont effectués.
▶ Constitution d’une société à responsabilité limitée de type yuhan chaegim hoesa
l’objet et la dénomination de la société sont arrêtés, puis les statuts sont rédigés.
② Versement des apports des membres :
après la rédaction des statuts, les membres versent l’intégralité de leurs apports.
③ Immatriculation de la constitution et déclaration de la personne morale :
après l’immatriculation de la constitution auprès du bureau du registre compétent, la déclaration de constitution et l’enregistrement de l’activité sont effectués.
3. Constitution d’une société pour une start-up | Autorisations et déclaration de constitution
Après la constitution d’une société, son immatriculation ne suffit pas pour qu’une start-up puisse effectivement commencer son activité. Elle doit également obtenir les autorisations requises et effectuer la déclaration de constitution de la personne morale.
Autorisations d’activité
La plupart des secteurs peuvent exercer leurs activités sans exigences réglementaires particulières, mais certains nécessitent une autorisation, un enregistrement ou une déclaration préalable.
Lorsqu’une activité soumise à autorisation est engagée sans l’autorisation requise, l’entreprise s’expose à des mesures administratives défavorables, telles que la fermeture de l’établissement, une amende administrative ou une amende pénale.
En outre, le service fiscal peut refuser l’enregistrement de l’activité si le demandeur ne présente pas l’autorisation ou le certificat d’enregistrement requis.
La personne morale doit donc obtenir les autorisations applicables avant de déclarer sa constitution et de demander l’enregistrement de son activité.
Déclaration de constitution et demande d’enregistrement de l’activité
Pour chaque établissement, la personne morale doit présenter les documents suivants au service fiscal compétent dans les 20 jours suivant la date de début de l’activité.
ㆍ 1 exemplaire des statuts
ㆍ Copie du contrat de bail, si les locaux professionnels sont loués
ㆍ 1 exemplaire de la liste des actionnaires ou des apporteurs
ㆍ Copie du certificat d’autorisation, d’enregistrement ou de déclaration de l’activité, lorsque celui-ci est applicable à la personne morale
ㆍ État détaillé des apports en nature, pour une personne morale ayant reçu de tels apports
ㆍ Justificatif de l’origine des fonds, pour certains secteurs d’activité
Le certificat d’enregistrement de l’activité est délivré par le service fiscal dans les 2 jours suivant la demande. La société ne peut commencer à exercer sous sa propre dénomination qu’après l’avoir reçu.
Conséquences de l’absence d’enregistrement
Si l’enregistrement de l’activité n’est pas effectué dans le délai imparti après la constitution de la personne morale, ou si l’activité est exercée sans cet enregistrement, des conséquences administratives et fiscales défavorables peuvent en résulter.
1. Application d’une majoration fiscale
2. Limitation de la déduction de la taxe acquittée en amont
Toutefois, si la demande d’enregistrement est déposée dans les 20 jours suivant la fin de la période d’imposition, la taxe acquittée en amont entre le début de cette période et la date de la demande peut être déduite. La déduction reste limitée pour les autres périodes.
Si la société prévoit de conclure des contrats, d’effectuer des transactions ou de réaliser un chiffre d’affaires en son nom, elle doit donc achever l’immatriculation de sa constitution et l’enregistrement de son activité.
4. Constitution d’une société pour une start-up | Points de vigilance
Pour constituer et exploiter une société, une start-up ne peut pas se limiter à achever l’immatriculation de sa constitution et l’enregistrement de son activité.
Il est indispensable de bien comprendre et de gérer les risques juridiques, fiscaux et opérationnels susceptibles de survenir au cours de la constitution de la personne morale.
Durant la phase initiale en particulier, des éléments précis tels que la rédaction des statuts, la définition de l’objet social et l’intégration de dispositions relatives aux stock-options influent fortement sur la future levée de fonds, le recrutement de talents, la prévention des litiges juridiques et l’ensemble des activités de l’entreprise.
Il convient donc de tenir compte des points suivants lors de la constitution et du fonctionnement de la société.
Définition précise de l’objet social
Les activités constituant l’objet social doivent être indiquées clairement et précisément lors de l’immatriculation de la constitution de la personne morale.
Si l’objet est formulé de manière trop large, une immatriculation modificative pourra être nécessaire lors d’une future extension de l’activité. S’il est trop détaillé, il peut donner l’impression d’un manque de spécialisation.
Il est donc préférable de retenir environ 10 activités essentielles et, si nécessaire, de consulter l’extrait du registre d’une personne morale exerçant dans un secteur similaire afin de définir un périmètre réaliste.
Une définition précise et stratégique de l’objet social contribue à prévenir les futurs litiges juridiques et à réduire les formalités administratives lors d’une levée de fonds ou d’une extension de l’activité.
Inscription des clauses relatives aux stock-options
Les start-up disposent généralement d’un capital initial limité, ce qui rend difficile le recrutement de personnes hautement qualifiées.
L’intégration de clauses relatives aux options de souscription ou d’achat d’actions dans les statuts et le registre dès la constitution permet alors d’attirer des talents en leur accordant un droit futur d’acquérir des actions et de leur offrir une motivation à long terme.
Les dispositions relatives aux stock-options ne sont pas de simples clauses formelles. Elles sont directement liées à la future levée de fonds, à la structure de l’actionnariat, à la politique de ressources humaines et à l’ensemble du fonctionnement de l’entreprise. Il est donc nécessaire de les concevoir avec un professionnel en fonction de la situation propre à la personne morale.
Respect des règles et gestion fiscale et comptable
Il est nécessaire de respecter rigoureusement les statuts et les règles internes de la personne morale et de mettre en place un système de gestion fiscale et comptable.
Les droits respectifs des actionnaires ou des membres, les procédures décisionnelles et les règles de cession des participations doivent être clairement précisés dans les statuts afin de prévenir les litiges. Les déclarations relatives à l’impôt sur les sociétés, à la taxe sur la valeur ajoutée et aux retenues à la source, ainsi que les pièces justificatives comptables, doivent également être gérées de manière systématique.
Toute négligence à cet égard peut entraîner des conséquences défavorables, notamment des amendes administratives, des majorations fiscales ou un contrôle fiscal. Il importe donc d’établir un système de gestion structuré dès la phase initiale.
5. Constitution d’une société pour une start-up | Assistance juridique
La constitution d’une société pour une start-up implique diverses procédures juridiques dès la phase initiale, notamment la rédaction des statuts, l’immatriculation des dirigeants et la définition de la structure des apports.
Ces procédures ne constituent pas de simples formalités administratives. Elles déterminent la gouvernance et l’étendue des responsabilités de la société et forment une base importante pour prévenir les litiges juridiques susceptibles de survenir lors de futurs investissements, recrutements ou développements de l’activité.
Une compréhension insuffisante des exigences et règles juridiques, ou la négligence d’une procédure, peut ultérieurement imposer d’importantes contraintes au fonctionnement et à la croissance de la société.
Il est donc nécessaire d’établir dès le départ une structure juridique solide et de limiter les facteurs de risque.
Notre cabinet fournit une assistance juridique à chaque étape afin de préparer la gestion des risques susceptibles de survenir au cours de la constitution d’une société pour une start-up.
Il élabore également des stratégies pratiques adaptées aux clients grâce à la collaboration de professionnels de différents domaines.
Lorsqu’une assistance juridique est nécessaire avant la constitution d’une société pour une start-up, il est possible de solliciter l’accompagnement d’un avocat spécialisé dans les start-up.
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