CONTENTS
- 1. Réglementation des fintech | Structure législative et environnement réglementaire
- - Paiements et finance électronique
- - Investissements, titres et actifs virtuels
- - Dispositif de dérogations à la réglementation financière
- 2. Réglementation des fintech | Points d’apparition des risques réglementaires
- - Structure des risques juridiques liés au contrôle et aux sanctions
- 3. Réglementation des fintech | Structure et principales questions du bac à sable réglementaire financier
- - Questions juridiques liées à la désignation en tant que service financier innovant
- - Points à prendre en considération lors du recours aux dérogations réglementaires
- 4. Réglementation des fintech | Stratégies de mise en conformité
- - Dispositif de gestion des risques liés aux contrôles et aux sanctions
1. Réglementation des fintech | Structure législative et environnement réglementaire
La réglementation des fintech repose sur un cadre organisé par secteur d’activité et par fonction. La législation applicable est déterminée non par la dénomination du service, mais par la réalité des flux financiers et des fonctions exercées.
Paiements et finance électronique
Les services fondés sur les paiements électroniques, notamment le paiement électronique, le rechargement prépayé, les services de PG et le transfert de fonds, sont soumis à une obligation d’enregistrement en qualité d’entreprise de services financiers électroniques en vertu de la « Loi sur les transactions financières électroniques » de la République de Corée. Les exigences relatives au capital, aux moyens humains et matériels, au contrôle interne et aux installations informatiques varient selon le type d’activité.
Pour les nouveaux modèles de paiement, tels que les prestataires de services intégrés de paiement, les structures reliées à l’open banking ou les fonctions de transmission d’ordres de paiement, le champ de la réglementation est également déterminé en fonction de la structure et de la réalité des flux financiers.
Investissements, titres et actifs virtuels
Les services d’investissement ou assimilés à des titres ainsi que l’intermédiation en ligne en matière d’investissement peuvent relever de la « Loi sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux » de la République de Corée. Lorsque, par leur nature réelle, ces services constituent des titres représentatifs d’un contrat d’investissement ou des produits d’investissement financier, une obligation d’agrément ou d’enregistrement peut s’appliquer.
La qualification en tant que titres et la légalité des structures d’émission et de distribution sont récemment devenues des questions centrales pour les jetons-valeurs mobilières (STO), les titres numériques donnant droit à des revenus et les structures d’investissement fractionné.
Les entreprises qui achètent, vendent, échangent, conservent ou gèrent des actifs virtuels, ou servent d’intermédiaires pour ces opérations, peuvent être considérées comme des prestataires de services sur actifs virtuels au sens de la « Loi sur la déclaration et l’utilisation d’informations spécifiques relatives aux transactions financières » de la République de Corée. Elles sont alors soumises à des obligations strictes, notamment en matière de lutte contre le blanchiment de capitaux et de déclaration des transactions suspectes.
Toutefois, selon la qualification juridique du jeton, d’autres textes, notamment la législation sur les marchés de capitaux, peuvent également s’appliquer.
Dispositif de dérogations à la réglementation financière
La « Loi spéciale sur le soutien à l’innovation financière » de la République de Corée, entrée en vigueur le 1er avril 2019, a instauré le dispositif de désignation des services financiers innovants. Lorsque certaines conditions sont remplies, ce dispositif autorise, pour une durée et dans un champ limités, des dérogations à tout ou partie de la réglementation financière existante.
Selon leur structure, les services fintech peuvent relever simultanément de plusieurs textes, notamment la Loi sur les transactions financières électroniques, la Loi sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux, la loi relative aux informations spécifiques sur les transactions financières, la loi relative aux informations de crédit et la Loi sur la protection des données personnelles. Ils s’inscrivent donc dans une structure réglementaire complexe.
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2. Réglementation des fintech | Points d’apparition des risques réglementaires
Les risques liés à la réglementation des fintech se matérialisent souvent dans des « zones frontières » plutôt qu’à l’occasion de violations manifestes.
∙ Pertinence de la qualification de l’activité, notamment comme moyen de paiement électronique prépayé, service de PG ou activité de transfert de fonds
∙ Détermination d’un éventuel dépassement, dans les faits, du champ de l’agrément ou de l’enregistrement par la conception des flux financiers
∙ Risque de qualification en exercice d’une activité financière sans agrément
∙ Effectivité et pertinence des dispositifs de lutte contre le blanchiment de capitaux, de connaissance du client et de contrôle interne
∙ Possibilité de commencer l’activité sans désignation en tant que service financier innovant
Les autorités coréennes de supervision se fondent sur la réalité de l’activité plutôt que sur sa dénomination. Dès la phase de conception du service, les flux financiers, la structure des revenus et les mécanismes de transfert des risques doivent donc faire l’objet d’un examen global.
Structure des risques juridiques liés au contrôle et aux sanctions
Les violations de la réglementation des fintech peuvent entraîner des conséquences administratives, pénales et civiles, ainsi qu’une atteinte à la confiance du marché.
∙ Risque de sanction pénale, sous forme d’amende pénale ou de peine d’emprisonnement, en cas d’exercice d’une activité financière sans agrément
∙ Amende administrative, suspension de l’activité, annulation de l’enregistrement et responsabilité pénale en cas de violation de la loi relative aux informations spécifiques sur les transactions financières
∙ Sanctions et injonctions d’amélioration du contrôle interne en cas de manquement aux obligations de connaissance du client ou de lutte contre le blanchiment de capitaux
∙ Conciliation des litiges financiers, litiges collectifs, demandes de restitution de l’enrichissement sans cause ou de dommages-intérêts
∙ Risques transactionnels indirects, tels que le retard de l’examen d’une cotation, la résiliation d’un contrat d’investissement ou l’échec d’une opération de M&A
La qualification d’activité sans agrément ou la constatation d’un manquement aux obligations de lutte contre le blanchiment de capitaux peut notamment entraîner directement un risque pénal. Le seul fait qu’une sanction ait été prononcée peut également avoir une incidence importante sur la valeur de l’entreprise et sur la confiance dont elle bénéficie auprès des tiers.
3. Réglementation des fintech | Structure et principales questions du bac à sable réglementaire financier
Le bac à sable réglementaire financier, qui constitue l’un des piliers de la réglementation des fintech, est un dispositif mis en œuvre sur le fondement de la « Loi spéciale sur le soutien à l’innovation financière ».
Ce dispositif permet, dans un champ déterminé, d’écarter l’application de certaines dispositions législatives ou réglementaires ou d’accorder des dérogations à des services financiers reconnus comme innovants et susceptibles d’accroître les avantages pour les consommateurs.
Il ne s’agit pas d’une exemption générale, mais de dérogations temporaires, conditionnelles et limitées à chaque service concerné.
∙ Dispositif du mandataire désigné
∙ Dispositif de test externalisé
∙ Procédure de confirmation réglementaire rapide
Les conditions d’application, la portée des effets et la structure des responsabilités diffèrent selon le dispositif. Le choix doit donc tenir compte du modèle économique et de la nature du risque de conflit avec la réglementation.
Questions juridiques liées à la désignation en tant que service financier innovant
La désignation en tant que service financier innovant est un dispositif permettant, pendant une durée déterminée, d’exercer une activité à titre expérimental dans des domaines qui se heurtent à certaines dispositions de la législation financière en vigueur, telles que les conditions d’agrément ou d’enregistrement, les restrictions relatives aux activités concomitantes ou accessoires et les règles régissant l’exercice de l’activité, ou pour lesquels le fondement juridique n’est pas clairement établi.
Cette désignation ne vaut toutefois ni agrément général réputé acquis ni exonération globale de responsabilité. Ses effets ne sont reconnus que dans les limites des dérogations expressément indiquées dans l’acte de désignation.
Les dispositions d’autres textes qui ne font pas l’objet d’une dérogation demeurent en principe applicables. La responsabilité civile en cas de préjudice causé aux consommateurs n’est notamment pas automatiquement exclue.
En pratique, les principales questions sont les suivantes.
▷ Manière de démontrer de façon structurée le caractère déraisonnable ou incertain de l’application de la réglementation existante ainsi que la nécessité d’une dérogation
▷ Niveau auquel doit être conçu le dispositif de gestion des risques pour la stabilité du marché financier et la protection des consommateurs
▷ Stratégie préalable concernant l’obtention d’un agrément, une modification législative ou l’intégration dans le cadre réglementaire après l’expiration de la période de désignation
La période de désignation est en principe limitée à 2 ans. Elle peut être prolongée dans les limites prévues par la loi, mais aucune dérogation illimitée n’est autorisée.
Le recours au bac à sable réglementaire financier ne doit donc pas se limiter à une expérimentation de courte durée. La structure doit être conçue en tenant également compte de la possibilité d’une intégration ultérieure dans le cadre institutionnel ou dans un régime d’agrément ordinaire.
Points à prendre en considération lors du recours aux dérogations réglementaires
Le champ des dérogations réglementaires est strictement limité. Le non-respect des conditions imposées peut conduire à l’annulation de la désignation ou à l’interruption de l’activité.
En outre, une activité exercée au-delà du champ de la dérogation peut être considérée comme une violation de la réglementation financière ordinaire. Les conditions de la dérogation et leurs modalités d’application doivent donc être examinées avec précision.
Le bac à sable réglementaire financier ne doit pas être considéré comme un moyen de contourner la réglementation, mais comme un dispositif expérimental fondé sur un équilibre entre innovation et protection des consommateurs.
4. Réglementation des fintech | Stratégies de mise en conformité
La réglementation des fintech exige un examen approfondi de la législation applicable et des critères de supervision dès la phase précédant le lancement d’un nouveau service sur le marché.
Lorsque la structure de l’activité est complexe, l’étendue et l’interprétation des lois applicables peuvent modifier les obligations d’agrément, d’enregistrement ou de déclaration ainsi que le niveau requis pour le dispositif de contrôle interne. L’analyse juridique menée lors de l’examen préalable revêt dès lors une importance particulière.
Le Cabinet d’avocats Daeryun accompagne les entreprises dans la présentation de demandes officielles, le dépôt d’observations et les échanges menés conformément à la législation et aux procédures administratives applicables, afin de réduire le risque de litiges ou d’observations ultérieurs et de structurer leur activité de manière cohérente.
∙ Accompagnement dans les demandes adressées aux autorités financières et les procédures visant à obtenir une interprétation officielle
∙ Vérification de la structure des flux financiers et de données avant le lancement d’un nouveau service
∙ Accompagnement dans la demande d’admission au bac à sable réglementaire et dans la procédure de négociation des conditions
∙ Examen des dispositifs MyData, de lutte contre le blanchiment de capitaux et de contrôle interne, et conseil concernant leur amélioration
∙ Conseil relatif à la structuration des jetons-valeurs mobilières et des actifs numériques
Dispositif de gestion des risques liés aux contrôles et aux sanctions
Les questions relatives à la réglementation des fintech ne se limitent pas à des problèmes d’interprétation et peuvent conduire à des mesures administratives telles que des contrôles, des sanctions ou des sanctions pécuniaires administratives de type gwajinggeum.
En s’appuyant sur son expérience des mesures prises en amont lors des échanges sur les politiques applicables, Daeryun fournit un accompagnement par étapes selon une stratégie cohérente, depuis la réponse aux contrôles jusqu’aux recours administratifs devant l’autorité administrative et au contentieux administratif, afin de gérer globalement la continuité de l’activité et la réputation de l’entreprise.
∙ Réponse aux mesures telles que les injonctions de mise en conformité, les sanctions pécuniaires administratives de type gwajinggeum et les amendes administratives, et élaboration d’une stratégie d’atténuation
∙ Examen juridique global et conseil relatif à la stratégie de défense pour les questions combinant finance électronique, actifs virtuels et données personnelles
∙ Conduite des recours administratifs devant l’autorité administrative et du contentieux administratif, et gestion des risques ultérieurs
