Examen des contrats

Les principaux types de contrats auxquels les entreprises sont confrontées dans le cadre de leurs activités sont les suivants.

Lorsque les conditions de la transaction ou les droits et obligations ne sont pas clairement indiqués dans le contrat, des litiges d’interprétation peuvent facilement survenir.

Par exemple, une formulation telle que « la livraison interviendra dans les meilleurs délais » présente une portée juridique incertaine et peut donner lieu à une demande fondée sur une clause pénale de retard ou à un refus de paiement du prix.

En outre, l’omission ou l’imprécision des conditions relatives notamment aux arrhes, au solde du prix, à la garantie de bonne exécution, à la date de remise ou à la période de garantie contre les défauts accroît le risque d’un contentieux portant sur l’interprétation du contrat.

Il arrive que l’autre partie insère discrètement dans le contrat une clause pénale de retard excessive, telle que « la pénalité de retard s’élève à 5 % du prix de livraison par jour », ou une clause inéquitable imposant une « responsabilité pour les dommages indépendamment de toute cause imputable ».

Une signature sans avoir identifié ces clauses peut entraîner une responsabilité financière considérable en cas de litige et causer de graves pertes à l’entreprise.

Certains types de contrats relèvent notamment de la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable, de la Loi sur les transactions équitables en matière de sous-traitance, de la Loi sur les transactions équitables en matière de franchise, de la Loi sur l’étiquetage et la publicité équitables et de la Loi sur la protection des données personnelles de la République de Corée.

Si le contrat contient alors des conditions commerciales interdites par la loi ou des clauses spéciales inéquitables, les stipulations concernées peuvent être déclarées nulles et l’entreprise peut faire l’objet de sanctions telles qu’une sanction pécuniaire administrative de type gwajinggeum, l’attribution de points de pénalité, une dénonciation aux autorités ou une suspension d’activité.

Dans les contrats relatifs à des transactions multinationales, l’absence de clauses désignant le tribunal compétent et la loi applicable peut soulever des questions complexes d’application du droit international privé, prolonger le contentieux et entraîner une forte augmentation des frais juridiques.

L’interprétation du contrat peut également varier selon l’applicabilité des normes internationales. Il convient donc de coordonner ses stipulations en tenant compte des normes internationales, des droits étrangers concernés et des pratiques applicables.

Lorsque le contenu du contrat est imprécis ou que l’accord omet des questions essentielles, les moyens dont dispose l’entreprise pour se défendre en cas de litige peuvent être très limités, qu’il s’agisse d’une action civile, d’un arbitrage ou d’une dénonciation pénale.

L’entreprise ne doit donc pas se limiter à rédiger et à conclure le contrat. Dès la phase d’examen juridique précédant sa conclusion, elle doit envisager les litiges susceptibles de survenir et prévoir les clauses de réponse correspondantes, l’étendue des dommages-intérêts, le plafond des pénalités contractuelles, les clauses de résiliation et de résolution, les clauses relatives au tribunal compétent et à la loi applicable ainsi que les clauses de confidentialité et d’attribution des droits de propriété intellectuelle, afin de faire du contrat un instrument de protection juridique de l’entreprise.

Indépendamment de l’ampleur de la transaction ou de la nature du cocontractant, les entreprises ont intérêt à standardiser leurs procédures de rédaction et d’examen des contrats et à mettre en place un dispositif permanent de conseil juridique afin de favoriser des relations commerciales stables, la confiance envers l’entreprise et la stabilité durable de sa gestion.

De nombreuses entreprises omettent le conseil juridique pour réduire leurs coûts à court terme ou concluent leurs contrats après un examen exclusivement interne. Elles ne prennent alors conscience du problème qu’après avoir subi un préjudice à la suite d’un contentieux, d’une enquête de la Commission du commerce équitable de la République de Corée ou d’un jugement prononçant la nullité du contrat.

À ce stade, la récupération des pertes, le rétablissement de la confiance et les conséquences sur la gestion peuvent déjà avoir atteint un niveau difficilement réversible.

Les frais juridiques constituent une dépense liée à l’ampleur de la transaction et un moyen de prévention des risques importants. Les négliger peut donc conduire à une décision de gestion irrationnelle.

L’examen des contrats n’est donc pas une simple vérification documentaire, mais un moyen essentiel de prévenir les risques juridiques, de répondre aux litiges, de protéger le droit de contrôle et de gestion de l’entreprise et d’établir un cadre ordonné pour les transactions.

Plus l’ampleur de la transaction est importante ou plus les intérêts en présence sont complexes, plus il importe de faire examiner précisément le contrat par un avocat ou un autre juriste compétent dès la phase contractuelle, afin de corriger les vices juridiques et les risques d’illégalité et de compléter les clauses susceptibles de fragiliser l’entreprise.

Les entreprises peuvent intégrer l’examen des contrats à la procédure standard de leur dispositif juridique et coopérer étroitement avec des professionnels du droit pour mettre en place un système permettant de mieux maîtriser les risques liés à l’ensemble de leurs transactions.

□ Les parties au contrat sont-elles clairement identifiées ?

□ L’objet et le champ d’application du contrat sont-ils définis avec précision ?

□ La durée du contrat et les clauses de renouvellement sont-elles indiquées ?

□ Le mode et la date de paiement ainsi que les règles d’indemnisation en cas de retard sont-ils prévus ?

□ Les motifs et la procédure de résiliation sont-ils précisément indiqués ?

□ Des clauses relatives à la confidentialité, au droit d’auteur et aux données personnelles sont-elles prévues ?

□ Le tribunal compétent ou une clause d’arbitrage sont-ils indiqués en cas de litige ?

□ Des conditions particulières, telles qu’une interdiction de cession ou une restriction de la sous-traitance, sont-elles prévues ?

□ Le contrat comporte-t-il des éléments contraires à la législation applicable ?

□ Les examens internes et l’examen par un avocat ont-ils été effectués ?