CONTENTS
- 1. Arbitrage international | Comprendre le dispositif et stratégies de mise en œuvre
- - Comparaison des principales institutions d'arbitrage
- 2. Arbitrage international | Notion juridique et effets
- - Objet et conditions d'application de la sentence arbitrale
- - Liste de vérification pour la rédaction d'une clause d'arbitrage
- 3. Arbitrage international | Choix de l'institution d'arbitrage et modalités d'arbitrage
- - Déroulement de la procédure d'arbitrage international
- 4. Arbitrage international | Sentence et exécution
- - Exécution de la sentence arbitrale
- - Motifs d'annulation de la sentence arbitrale
- 5. Arbitrage international | Liste de vérification pour l'entreprise avant l'arbitrage
1. Arbitrage international | Comprendre le dispositif et stratégies de mise en œuvre
L'arbitrage international est un dispositif auquel on peut recourir lorsqu'un mode de règlement des litiges transfrontaliers devient nécessaire à mesure que les transactions mondiales se développent.
Lorsque le cocontractant est une entreprise étrangère, il est difficile d'escompter une protection juridique suffisante par le seul contentieux civil interne.
C'est alors la procédure d'arbitrage international qui peut être mise en œuvre.
L'arbitrage international est un mode de règlement des litiges qui, en lieu et place du jugement d'un tribunal, permet aux parties de régler leur différend selon la procédure et l'institution qu'elles ont convenues à l'avance ; il présente notamment les avantages suivants, qui le rendent particulièrement prisé de nombreuses entreprises.
Comparaison des principales institutions d'arbitrage
Institution | Siège | Avantages |
ICC | Paris, France | Crédibilité mondiale, adaptée aux affaires complexes |
SIAC | Singapour | Pays neutre, efficacité procédurale |
KCAB | Séoul, Corée | Faible coût, possibilité de recourir au coréen, adaptée aux PME |
HKIAC | Hong Kong | Spécialisée dans les affaires de finance internationale |
ICDR/AAA | États-Unis | Favorable à l'exécution aux États-Unis |
2. Arbitrage international | Notion juridique et effets
L'arbitrage international est une procédure par laquelle les parties conviennent à l'avance, en cas de survenance d'un litige, de le régler non pas devant un tribunal, mais par l'intermédiaire d'un arbitre tiers, et par laquelle le tribunal arbitral ainsi constitué rend, en appliquant la loi applicable, une décision ayant force obligatoire (la sentence arbitrale).
En outre, en vertu de la Convention de New York, il est garanti que les sentences arbitrales rendues à l'étranger soient reconnues et puissent faire l'objet d'une exécution forcée dans chaque État.
Objet et conditions d'application de la sentence arbitrale
Lorsque la reconnaissance et l'exécution d'une sentence arbitrale étrangère sont nécessaires, la Convention de New York s'applique, et les sentences arbitrales comprennent aussi bien celles rendues par une institution arbitrale permanente que par un arbitre individuel.
Par ailleurs, la convention d'arbitrage doit être établie par écrit ; en relèvent la clause compromissoire insérée dans un contrat ou un compromis d'arbitrage distinct.
La convention s'applique indépendamment du caractère contractuel ou non du rapport juridique.
Liste de vérification pour la rédaction d'une clause d'arbitrage
Lors de l'insertion de clauses relatives à l'arbitrage international, les éléments suivants doivent être clairement définis.
Élément | Contenu principal |
Institution d'arbitrage | Désignation de l'institution d'arbitrage : ICC, KCAB, SIAC, HKIAC, etc. |
Siège de l'arbitrage | Influence sur la procédure d'arbitrage et le choix de la loi applicable (le siège de l'arbitrage est le lieu physique où se déroulent les audiences arbitrales) |
Langue de l'arbitrage | Langue utilisée pour le traitement du différend (anglais, coréen, etc.) |
Nombre d'arbitres et mode de désignation | En général 1 à 3 arbitres. Accord des parties ou désignation par l'institution |
Loi applicable | Droit matériel applicable à l'interprétation du contrat et au règlement du différend |
Dès lors qu'une convention d'arbitrage existe par écrit, l'arbitrage international peut être engagé ; c'est pourquoi il est primordial de garantir la validité de la convention d'arbitrage.
3. Arbitrage international | Choix de l'institution d'arbitrage et modalités d'arbitrage
Lorsqu'une entreprise recourt pour la première fois à l'arbitrage international, il est plus sûr d'opter pour l'arbitrage institutionnel plutôt que pour l'arbitrage ad hoc.
Catégorie | Arbitrage institutionnel | Arbitrage ad hoc |
Définition | Déroulement selon le règlement d'une institution d'arbitrage et sous sa supervision administrative | Déroulement sans l'intervention d'une institution d'arbitrage |
Exemples | ICC, KCAB, SIAC, HKIAC, etc. | Fondé sur le règlement d'arbitrage de la CNUDCI |
Avantages | Stabilité procédurale, expertise, force exécutoire | Procédure souple, réduction possible des coûts |
Inconvénients | Frais à verser à l'institution et autres coûts, procédure complexe | Risque de déroulement inefficace de la procédure en cas de conflit entre les parties |
Déroulement de la procédure d'arbitrage international
1. Ouverture de l'arbitrage
- L'arbitrage est ouvert dès que le demandeur dépose une demande d'arbitrage ou une requête d'arbitrage
- Dans le cas d'un arbitrage institutionnel, l'institution notifie les écrits ou dirige le déroulement de la procédure
- Un aperçu du différend, les demandes, une copie de la convention d'arbitrage doivent notamment être soumis
2. Désignation des arbitres
- En général, constitution d'un collège de 3 arbitres
- Chaque partie désigne 1 arbitre et le troisième arbitre est choisi d'un commun accord
- En cas de difficulté à parvenir à ce choix, l'institution d'arbitrage procède à la désignation (la neutralité étant essentielle, la nationalité, les intérêts en présence, le domaine de spécialité sont pris en compte)
3. Préparation de la procédure
- L'échange de documents, le calendrier de dépôt des écrits, la procédure de communication des preuves (document production) font l'objet d'une concertation préalable
- Le SIAC, notamment, recourt activement aux réunions en ligne afin d'améliorer l'efficacité de la procédure
4. Communication des documents et production des preuves
- Il est possible de demander à la partie adverse de produire ses documents ; en cas de refus, un motif tel que le défaut de pertinence ou d'importance est requis
- Même un document protégé peut être produit sous engagement de confidentialité
- La preuve des faits peut être apportée au moyen de documents, de témoins, de déclarations d'experts, etc.
5. Audience (Hearing)
- Les parties commencent par une déclaration liminaire (Opening statement)
- Les arguments sont développés au moyen de l'interrogatoire des témoins, du contre-interrogatoire, des témoignages d'experts, etc.
- Elle peut durer jusqu'à 2 semaines et, si nécessaire, être remplacée par une procédure écrite
4. Arbitrage international | Sentence et exécution
La sentence rendue à l'issue d'un arbitrage international a la même force qu'un jugement rendu par un tribunal.
Une fois la sentence transmise par écrit, les parties doivent l'exécuter sans délai.
Il convient de noter que l'arbitrage international repose en principe sur un degré de juridiction unique, sans possibilité d'appel.
Exécution de la sentence arbitrale
Motifs d'annulation de la sentence arbitrale
Toutefois, la contestation d'une sentence arbitrale peut être exercée en introduisant devant un tribunal une action en annulation de la sentence.
Le critère d'appréciation consiste à déterminer s'il a été porté atteinte à la régularité et à la légalité de la procédure, ainsi qu'à l'ordre public.
La partie qui souhaite obtenir l'annulation de la sentence peut agir dans un délai de 3 mois à compter de la réception de l'expédition de la sentence ; par la suite, une fois l'homologation par le tribunal et la décision d'exécution devenues définitives, l'introduction même d'une action en annulation est interdite.
Le tribunal peut annuler la sentence arbitrale dans les cas suivants.
- La convention d'arbitrage est nulle ou a été conclue par une personne incapable
- La partie défenderesse n'a pas reçu une notification appropriée de la procédure arbitrale ou a été privée de la possibilité de se défendre
- Le contenu de la sentence excède le champ de la convention d'arbitrage
- La composition du tribunal arbitral ou la procédure est contraire à l'accord des parties ou à la loi de l'État concerné
- La sentence n'est pas encore devenue définitive, ou a été annulée ou suspendue
- Le litige, par sa nature, ne peut être réglé par voie d'arbitrage selon la loi locale, ou son exécution est contraire à l'ordre public
5. Arbitrage international | Liste de vérification pour l'entreprise avant l'arbitrage
Point à vérifier | Points à considérer avant l'arbitrage international |
1. Aptitude du litige à l'arbitrage | - Existence ou non d'une clause d'arbitrage dans le contrat - Adéquation à l'arbitrage selon sa nature (les affaires pénales, les mesures provisoires d'urgence ne s'y prêtent pas) |
2. Tentative ou non d'autres moyens tels que la négociation ou la conciliation en dehors de l'arbitrage | Évaluation de la possibilité d'économiser du temps et des coûts |
3. Exécution ou non des procédures préalables prévues au contrat (concertation, etc.) | Si les conditions d'ouverture de l'arbitrage ne sont pas remplies, la demande peut être rejetée |
4. Obtention de preuves et de documents suffisants | Éléments de preuve envisageables : contrats, notifications, courriels, journaux de travail, etc. |
5. Rationalité du rendement attendu au regard des coûts | Déroulement de la procédure d'arbitrage en incluant les honoraires d'avocat, les frais d'arbitres et d'institution, les indemnités d'experts, etc. |
6. Capacité de paiement de la partie adverse | Examen de la nécessité de retracer les actifs |
7. Possibilité d'exécuter la sentence dans le pays où se trouvent les actifs de la partie adverse | Examen de l'adhésion ou non à la Convention de New York, de l'exception d'ordre public, etc. |
8. Expiration ou non du délai de prescription ou du délai pour agir | Attention aux délais de prescription propres à chaque pays |
9. Prise en compte de la situation politique et économique | Prise en compte des risques : élections, taux de change, sanctions, etc. |
10. Consultation d'un spécialiste de l'arbitrage | - Un avocat de contentieux général et un avocat spécialisé en arbitrage exercent leur mission selon des méthodes différentes - Possibilité d'élaborer une stratégie : marge de négociation, report stratégique, etc. |
L'arbitrage international n'est pas seulement un mode alternatif au procès : c'est un dispositif de sécurité qui doit être conçu de manière stratégique dès la phase de conclusion du contrat.
L'existence ou non d'une clause d'arbitrage, la clarté de son contenu, le choix du siège de l'arbitrage, la langue et l'institution : tous ces éléments peuvent déterminer des gains ou des pertes allant de plusieurs centaines de millions à plusieurs milliards de wons.
Selon l'élaboration d'une stratégie préalable, la gestion documentaire et le recours à une institution d'arbitrage, l'arbitrage international confère une force exécutoire à la protection des droits de l'entreprise.
Nous vous invitons à consulter un avocat spécialisé qui maîtrise la loi applicable de chaque pays et qui a l'expérience d'affaires d'arbitrage international, puis à faire évaluer, en premier lieu, l'intérêt concret d'un arbitrage international.
