CONTENTS
- 1. Правовая экспертиза договора | Понятие договора
- - Основные виды договоров, заключаемых компаниями
- 2. Правовая экспертиза договора | Значение экспертизы и возможные правовые последствия ее непроведения
- - Возникновение споров вследствие неоднозначности содержания договора
- - Сокрытие другой стороной несправедливых условий
- - Нарушение законодательства
- - Проблемы толкования международных норм и местного законодательства
- 3. Правовая экспертиза договора | Основные положения, подлежащие обязательной проверке
- 4. Правовая экспертиза договора | Основная функция предотвращения юридических рисков
- - Почему стратегию разрешения споров следует разрабатывать уже на этапе составления договора
- - Отправная точка управления юридическими рисками компании
- - Контрольный перечень для правовой экспертизы договора
1. Правовая экспертиза договора | Понятие договора
Правовую экспертизу договора важно проводить тщательно совместно с профильным адвокатом.
Под договором понимается документ, четко фиксирующий содержание соглашения между сторонами сделки и юридически определяющий их права и обязанности.
Договор может быть заключен и в устной форме, однако для обеспечения его доказательственного значения и четкого реагирования при возникновении спора его, как правило, следует оформлять письменно.
В сделках между компаниями конкретность и законность условий договора служат основным инструментом минимизации юридических и финансовых рисков компании.
Основные виды договоров, заключаемых компаниями
К основным видам договоров, с которыми компании сталкиваются в процессе деятельности, относятся следующие.
Договор оказания услуг : договор о предоставлении определенных услуг за вознаграждение
Договор аренды : договор об использовании арендуемой недвижимости, оборудования или иного имущества за арендную плату
Договор поставки : договор о поставке товаров в течение определенного срока и в установленном количестве
Договор субподряда : договор, по которому основной подрядчик поручает субподрядчику выполнение части работ
Договор франчайзинга : договор, по которому франчайзи получает от франчайзера право использования товарного знака, методов ведения деятельности и иных объектов и уплачивает роялти
Соглашение о неразглашении (NDA) : соглашение о защите коммерческой тайны или технической информации
Договор аутсорсинга : договор о передаче внешней организации охранных функций, кадрового администрирования, ИТ-задач и иных работ
Договор о совместной деятельности (JV) : договор о совместном ведении деятельности несколькими компаниями
Соглашение между акционерами : соглашение, регулирующее доли участия, осуществление права голоса и иные отношения между акционерами компании
2. Правовая экспертиза договора | Значение экспертизы и возможные правовые последствия ее непроведения
В ходе управления компанией неизбежно заключаются различные договоры: закупки и продажи, оказания услуг, сделок с недвижимостью, трудовых отношений, инвестирования, передачи технологий, субподряда, франчайзинга, дилерские и лицензионные договоры.
Однако непроведение точной экспертизы договора или недостаточная проверка юридических рисков до его заключения могут повлечь указанные ниже правовые проблемы.
Возникновение споров вследствие неоднозначности содержания договора
Если условия сделки, права или обязанности сформулированы в договоре неясно, легко возникают споры об их толковании.
Например, формулировка «срок поставки — в возможно кратчайший срок» имеет неопределенное юридическое содержание и может стать основанием для требования неустойки за просрочку исполнения или отказа от оплаты.
Если условия о задатке, остатке платежа, обеспечительном взносе за исполнение обязательств, сроке передачи или гарантийном сроке в отношении недостатков отсутствуют либо сформулированы неоднозначно, повышается вероятность судебного спора о толковании договора.
Сокрытие другой стороной несправедливых условий
Другая сторона может незаметно включить в договор чрезмерное условие о неустойке за просрочку исполнения, например «5% от стоимости поставки за каждый день просрочки», или несправедливое условие, предусматривающее «ответственность за возмещение ущерба независимо от наличия вины».
Если подписать договор, не выявив такие условия, при возникновении спора на компанию может быть возложена значительная финансовая ответственность, способная причинить серьезный ущерб ее деятельности.
Нарушение законодательства
К отдельным видам договоров применяются Закон Республики Корея о регулировании монополий и справедливой торговле, Закон Республики Корея о справедливости в субподрядных отношениях, Закон Республики Корея о справедливости во франчайзинговой деятельности, Закон Республики Корея о добросовестной маркировке и рекламе, Закон Республики Корея о защите персональных данных и иные нормативные акты.
Если договор содержит запрещенные законом условия сделки или несправедливые специальные условия, соответствующая часть договора становится недействительной, а к субъекту предпринимательской деятельности могут быть применены денежное взыскание за нарушение административных норм, штрафные баллы, подача заявления о преступлении, приостановление хозяйственной деятельности и иные меры.
Проблемы толкования международных норм и местного законодательства
Если договор по транснациональной сделке не содержит условий о компетентном суде и применимом праве, могут возникнуть сложные вопросы применения норм международного частного права, способные привести к затягиванию судебного разбирательства и значительному увеличению юридических расходов.
Толкование договора также может различаться в зависимости от применимости международных норм, поэтому его условия необходимо согласовывать с учетом международных норм, иностранного законодательства и сложившейся практики.
3. Правовая экспертиза договора | Основные положения, подлежащие обязательной проверке
При проверке договора следует уделять внимание указанным ниже основным положениям документа, а неоднозначные или несправедливые условия необходимо заранее изменить либо согласовать путем переговоров.
✅Надлежащее правовое положение сторон договора: точное указание наименования, адреса и представителя согласно реестру юридических лиц
✅Цель и предмет: конкретное определение цели заключения договора
✅Срок договора и условия его продления: проверка наличия положений об автоматическом продлении, сроке уведомления о расторжении и иных условиях
✅Условия и сумма платежа: срок и способ оплаты, проценты за просрочку и иные условия
✅Обязанности и ответственность: конкретное указание обязательств каждой стороны
✅Возмещение вреда и неустойка: указание объема ответственности и порядка возмещения вреда при нарушении договора
✅Конфиденциальность и принадлежность авторских прав: проверка условий, сохраняющих силу после прекращения договора
✅Условия разрешения споров: указание компетентного суда, арбитражного или примирительного органа
✅Условия расторжения договора: четкое указание обоснованных причин и порядка расторжения
✅Положение о форс-мажоре: условия освобождения от ответственности вследствие стихийных бедствий, государственного регулирования и иных обстоятельств
4. Правовая экспертиза договора | Основная функция предотвращения юридических рисков
Правовая экспертиза договора не сводится к упорядочению формы сделки или формальному оформлению документов.
В современных условиях ведения бизнеса формулировка в одном договоре может определять не только финансовые интересы компании, но и ее правовой статус, коммерческие права и степень защиты интеллектуальной собственности, а иногда приводить к обязанности возместить ущерб, исчисляемый миллиардами южнокорейских вон, или к уголовному наказанию.
В частности, при заключении договоров субподряда, франчайзинга, дистрибьюторских договоров, договоров оказания услуг, передачи технологий, M&A и внешнеторговых экспортно-импортных договоров соответствующие законодательные акты предусматривают императивные нормы и правовые ограничения.
Если их не учитывать, это может привести не только к наложению Комиссией по справедливой торговле Республики Корея денежного взыскания, уголовному наказанию, признанию договора недействительным или предъявлению требования о возмещении вреда, но и к утрате доверия контрагентов, снижению кредитного рейтинга компании в финансовых учреждениях и ущербу ее деловой репутации вследствие негативного освещения в СМИ.
Поэтому правовая экспертиза договора является одним из основных элементов управления, направленных на предварительное предотвращение финансовых и юридических рисков компании, и служит первым этапом контроля рисков в управлении компанией, а не просто формальной проверкой со стороны юридической службы.
Почему стратегию разрешения споров следует разрабатывать уже на этапе составления договора
Если содержание договора неясно или в нем отсутствуют соглашения по основным вопросам, возможности компании по защите своих интересов при последующем споре, включая гражданское судопроизводство, арбитраж или подачу заявления о преступлении, могут оказаться существенно ограниченными.
Поэтому компании недостаточно составить и заключить договор. Уже на этапе правовой экспертизы до его заключения необходимо учесть возможные споры и предусмотреть условия реагирования на них, объем возмещения вреда, предел неустойки, условия расторжения и отказа от договора, компетентный суд и применимое право, а также конфиденциальность и принадлежность прав интеллектуальной собственности, тем самым используя сам договор как средство правовой защиты компании.
Независимо от масштаба сделки и особенностей контрагента компании необходимо стандартизировать процессы составления и проверки договоров и создать постоянно действующую систему юридического консультирования для поддержания стабильных деловых отношений, доверия к компании и долгосрочной устойчивости управления. Эти условия позволяют обеспечить соответствующие результаты.
Многие компании в целях краткосрочного сокращения расходов отказываются от юридического консультирования либо проверяют и заключают договоры только собственными силами. Нередко они осознают проблему лишь после возникновения убытков вследствие судебного разбирательства, проверки Комиссии по справедливой торговле Республики Корея или признания договора недействительным.
К этому моменту восстановление утраченных средств и доверия, а также устранение последствий для управления могут стать невозможными.
Юридические расходы являются необходимыми затратами, соразмерными масштабу сделки, и средством предотвращения крупных рисков; отказ от них может оказаться нерациональным управленческим решением.
Отправная точка управления юридическими рисками компании
Правовая экспертиза договора представляет собой не простую проверку документов, а основное средство предотвращения юридических рисков, реагирования на споры, защиты права на управление компанией и упорядочения сделок.
Чем крупнее масштаб сделки и сложнее круг заинтересованных лиц, тем важнее на стадии заключения договора провести тщательную проверку с участием адвоката или иного специалиста в области права, устранить юридические недостатки и возможные нарушения закона, а также скорректировать условия, способные поставить компанию в уязвимое положение.
Компаниям следует включить правовую экспертизу договоров в стандартные процессы корпоративной юридической работы и во взаимодействии со специалистами в области права создать систему управления рисками по всем сделкам.
Контрольный перечень для правовой экспертизы договора
□ Четко ли указаны стороны договора?
□ Конкретно ли определены цель и предмет договора?
□ Указаны ли срок договора и условия его продления?
□ Предусмотрены ли способ и дата платежа, а также возмещение вреда при просрочке?
□ Конкретно ли указаны основания и порядок расторжения договора?
□ Включены ли положения о конфиденциальности, авторском праве и персональных данных?
□ Указаны ли компетентный суд или условие об арбитраже на случай возникновения спора?
□ Предусмотрены ли особые условия, включая запрет уступки и ограничения субподряда?
□ Отсутствуют ли признаки нарушения применимого законодательства?
□ Завершены ли внутренняя проверка компании и проверка адвокатом?
Подробнее
