CONTENTS
- 1. Слияния и поглощения (M&A) | Основные понятия
- 2. Слияния и поглощения компаний | Понятие и цели приобретения компании
- - Процедура приобретения компании
- - Контрольный перечень комплексной проверки компании
- 3. Слияния и поглощения компаний | Понятие и цели слияния компаний
- - Процедура слияния компаний
- 4. Слияния и поглощения компаний | Различия между приобретением и слиянием
- - Сравнение преимуществ и недостатков приобретения и слияния компаний
- - Стратегия выбора с учетом положения компании
- 5. Слияния и поглощения компаний | Основные юридические и практические вопросы M&A
1. Слияния и поглощения (M&A) | Основные понятия
Слияния и поглощения компаний (M&A) означают совокупность юридических действий, посредством которых одна компания приобретает акции или активы другой компании либо две компании объединяются в одно юридическое лицо.
Этот механизм используется не только для увеличения масштаба компании, но и как один из основных стратегических инструментов для получения корпоративного контроля, выхода в новые направления бизнеса, расширения присутствия на рынке, привлечения кадров и приобретения технологий.
Он позволяет восполнить недостающие ресурсы и расширить возможности и потенциал будущего роста.
Быстрый выход в новые сферы деятельности также может предоставить возможность получить конкурентное преимущество на рынке.
При слияниях и поглощениях особое значение имеют предварительная подготовка и управление процессом. При приобретении другой компании или присоединении ее части требуется всестороннее знание применимого законодательства.
Необходимо создать правовые и организационные условия для предварительного предотвращения юридических рисков и споров, а также своевременного реагирования на возможные правовые вопросы.
2. Слияния и поглощения компаний | Понятие и цели приобретения компании
Приобретение компании означает получение корпоративного контроля над другой компанией или определенной доли участия в ней, позволяющее фактически контролировать ее деятельность.
Приобретение может осуществляться путем покупки акций или активов. При покупке акций существующее юридическое лицо продолжает деятельность без изменений, а при покупке активов возможно выборочное правопреемство в отношении активов и обязательств.
Компании приобретаются для выхода в новые сферы деятельности, привлечения кадров и приобретения технологий, сдерживания конкурентов, улучшения показателей приобретаемой компании и повышения стоимости ее активов. Приобретение также используется для совершенствования корпоративного управления или реструктуризации компании.
Поскольку процесс приобретения сопровождается многочисленными юридическими процедурами, включая принятие решения общим собранием акционеров, раскрытие информации, заключение договора о приобретении и проведение комплексной проверки, предварительный правовой анализ обязателен.
Процедура приобретения компании
Процедура приобретения компании обычно осуществляется в следующем порядке: предварительный анализ → комплексная проверка компании → заключение основного договора → переход прав.
① На этапе предварительного анализа проверяются финансовая структура, условия ведения деятельности и судебные риски приобретаемой компании, а также согласовываются намерение продать компанию и условия ее приобретения.
② В ходе комплексной проверки компании анализируются вопросы бухгалтерского учета, налогообложения, права, кадров, прав интеллектуальной собственности и рисков, связанных с законодательством о справедливой торговле. Особое значение имеет проверка нераскрытых обязательств, судебных споров и нарушений договоров.
③ В основном договоре согласовываются и закрепляются цена приобретения, условия сделки, заявления и гарантии, положения об ответственности за нарушение договора и предварительные условия сделки.
④ Процедура приобретения завершается выплатой остатка цены и переходом прав.
Контрольный перечень комплексной проверки компании
При проведении комплексной проверки компании в рамках процедуры приобретения требуется всесторонне проверить юридические риски, финансовые и налоговые вопросы, кадровые отношения, права на ведение деятельности, основные договоры и иные аспекты. Для этого целесообразно заранее подготовить подробный контрольный перечень.
Ниже приведен контрольный перечень комплексной проверки компании по отдельным категориям.
▶Правовые вопросы
Документы о назначении и освобождении от должности генерального директора, иных руководителей и аудитора
Документы об учреждении юридического лица, разрешения, лицензии на ведение деятельности, свидетельства о регистрации
Судебные разбирательства, административные распоряжения и проверки Комиссии по справедливой торговле Республики Корея
Основные договоры (договоры поставки, оказания услуг, аренды и лицензионные договоры)
Сведения об обременениях (ипотека, залог, предварительный арест имущества, обеспечительный судебный запрет)
Права интеллектуальной собственности (свидетельства о регистрации патентов, товарных знаков, авторских прав и прав на промышленные образцы)
Соблюдение законодательства о защите персональных данных (политика обработки персональных данных, формы согласия)
▶Финансовые вопросы
Обязательства, займы, авансовые выплаты и сведения об обременениях
Состав активов (недвижимость, материальные активы, инвестиционные активы и запасы)
Сведения об операциях с основными финансовыми учреждениями и кредитные соглашения
Просроченная дебиторская и кредиторская задолженность, неполученные и невыплаченные суммы
Материалы об оценке деловой репутации и нематериальных активов
Сведения о сделках с аффилированными компаниями и связанными лицами
▶Налоговые вопросы
История налоговых проверок и суммы доначисленных налогов
Налоговые санкции, просроченные налоги и сведения о предварительном аресте имущества в связи с налоговой задолженностью
Налоговые риски, связанные с авансовыми выплатами и активами, не относящимися к хозяйственной деятельности
Вопросы трансфертного ценообразования и международного налогообложения
Сведения о примененных налоговых зачетах и льготах
▶Кадровые и трудовые вопросы
Наличие задолженности по заработной плате и выходным пособиям
Учет рабочего времени, выходных дней и ежегодного оплачиваемого отпуска
Коллективные соглашения, профсоюзная деятельность и назначение представителя работников
Регистрация в 4 основных системах социального страхования Республики Корея и наличие задолженности по взносам
Сведения о поощрительных выплатах ключевым работникам и предоставлении опционов на акции
Основные договоры с руководителями, документы об освобождении их от должности и наличие положений о неконкуренции
3. Слияния и поглощения компаний | Понятие и цели слияния компаний
Слияние компаний означает объединение двух или более юридических лиц в одно юридическое лицо. Оно может осуществляться путем учреждения новой компании после прекращения всех существующих компаний либо путем присоединения прекращающейся компании к продолжающей деятельность компании.
Слияния широко используются для расширения направлений деятельности, предотвращения дублирующих инвестиций, повышения эффективности управления, приобретения конкурентов и получения налоговых преимуществ.
Они также часто применяются как стратегический инструмент внутренней реструктуризации, усиления контроля над дочерними компаниями и расширения доли на рынке. Процедура сопровождается принятием специального решения общим собранием акционеров, защитой кредиторов, составлением договора о слиянии и подачей уведомлений, предусмотренных Торговым (коммерческим) кодексом Республики Корея и Законом Республики Корея о регулировании монополий и справедливой торговле.
Процедура слияния компаний
Слияние компаний осуществляется с соблюдением следующих юридических процедур.
① Предварительное согласование слияния и принятие решения : решение совета директоров и согласование между обеими компаниями
② Заключение договора о слиянии : указание цели и условий слияния, плана выпуска новых акций, даты слияния и иных сведений
③ Специальное решение общего собрания акционеров : требуется одобрение владельцев не менее 2/3 общего количества выпущенных акций
④ Процедура защиты кредиторов : прием возражений в течение 1 месяца после опубликования уведомления
⑤ Уведомление об объединении компаний : подача уведомления и прохождение проверки при превышении установленных показателей выручки или активов
⑥ Регистрация слияния и объединение юридических лиц : присоединение к продолжающей деятельность компании либо учреждение нового юридического лица
4. Слияния и поглощения компаний | Различия между приобретением и слиянием
Приобретение и слияние компаний влекут внешние изменения в структуре корпоративного контроля, однако различаются по юридической форме и последствиям.
Приобретение компании : юридический статус существующего юридического лица сохраняется, а приобретатель покупает акции или активы и получает корпоративный контроль
Слияние компаний : одна компания прекращает существование либо обе компании прекращаются с учреждением новой компании; юридические лица объединяются
Юридические различия касаются требований к решению общего собрания акционеров, процедуры защиты кредиторов, уведомления об объединении компаний, порядка налогообложения и перехода обязательств и судебных споров приобретаемой компании. На практике гибкость приобретения и процедурная прозрачность слияния оцениваются как соответствующие преимущества и недостатки каждого способа.
Сравнение преимуществ и недостатков приобретения и слияния компаний
| Критерий | Приобретение компании | Слияние компаний |
|---|---|---|
| Понятие | Приобретатель покупает долю участия в существующей компании, которая продолжает деятельность, и получает контроль над ней | Две или более компании объединяются в одно юридическое лицо |
| Преимущества | Процедура может быть проведена относительно быстро и в упрощенном порядке Сохранение самостоятельности приобретаемого юридического лица позволяет использовать существующую коммерческую базу Возможность регулировать объем приобретения (доли участия/активы) обеспечивает гибкость структуры сделки Возможно использование стратегий получения корпоративного контроля, включая враждебные M&A | Объединение юридических лиц повышает эффективность управления и стабильность корпоративного контроля Обязательства и судебные споры переходят в порядке универсального правопреемства, что упрощает юридическое урегулирование Объединение юридических лиц упрощает налогообложение, бухгалтерский учет и структуру корпоративного управления Возможно повышение доверия контрагентов и финансовых учреждений |
| Недостатки | Если существующие обязательства и правовые споры приобретаемого юридического лица не переходят к приобретателю, связанные с ними риски сохраняются Согласие основных контрагентов и работников может повлиять на сделку | Требуются сложные процедуры, включая специальное решение общего собрания акционеров и защиту кредиторов Определение коэффициента слияния и реализация права требовать выкупа акций могут повлечь дополнительные расходы Существует риск утраты стоимости бренда и организационной культуры присоединяемого юридического лица |
Стратегия выбора с учетом положения компании
Для компании, намеренной приобрести только активы и свести к минимуму юридическую ответственность, может быть целесообразно приобретение компании, позволяющее получить необходимые коммерческие активы без правопреемства в отношении обязательств, судебных споров и договорных отношений.
Для компании, намеренной в долгосрочной перспективе стабилизировать корпоративный контроль и объединить юридические лица, может быть целесообразно слияние компаний, при котором юридическое лицо присоединяемой компании прекращается и повышается эффективность управления.
5. Слияния и поглощения компаний | Основные юридические и практические вопросы M&A
Ниже рассмотрены основные юридические и практические вопросы M&A, представляющие интерес для компаний.
▶Переход трудовых договоров и коллективных соглашений с существующими работниками после слияния или поглощения
При приобретении или присоединении компании трудовые договоры с существующими работниками переходят к правопреемнику, а действующие коллективные соглашения сохраняют силу.
Поскольку предусмотренные коллективным соглашением условия труда, социальные гарантии и порядок увольнения продолжают применяться к компании после слияния, они могут противоречить структуре оплаты труда или кадровой политике приобретающей компании. Поэтому эти вопросы необходимо заранее проверить.
▶Основные положения, подлежащие включению в договор о слиянии или поглощении
В договоре M&A необходимо указать не только условия приобретения, но и заявления и гарантии, неустойку, предварительные условия сделки, конфиденциальность, обязательства о неконкуренции, переход судебных споров и обязательств, передачу прав интеллектуальной собственности и план интеграции после сделки (PMI).
Отсутствие таких положений может повлечь риски непредвиденных судебных разбирательств, споров о корпоративном контроле, доначисления налогов и разглашения коммерческой тайны.
▶Вопросы, подлежащие проверке при комплексной проверке компании (Due Diligence)
Проверка не должна ограничиваться финансовой отчетностью. Необходимо тщательно изучить нераскрытые обязательства, текущие судебные разбирательства и споры, регистрацию прав интеллектуальной собственности и наличие споров об их нарушении, риски нарушения Закона Республики Корея о регулировании монополий и справедливой торговле и Закона Республики Корея о справедливости в субподрядных отношениях, состояние разрешений и лицензий, договоры с основными контрагентами и трудовые договоры.
При приобретении бизнеса также необходимо проверить возможность передачи соответствующих разрешений и лицензий.
▶Стратегия защиты корпоративного контроля после слияния или поглощения
Прежнее руководство приобретаемой компании, миноритарные акционеры или враждебные инвесторы могут инициировать споры о правах акционеров или предпринимать действия, препятствующие осуществлению корпоративного контроля.
Для учета таких рисков могут рассматриваться защитные меры, включая выпуск новых акций, выпуск акций без права голоса, формирование дружественного пакета акций и установление требований к специальным решениям общего собрания акционеров.
▶Возможные налоговые риски после слияния или поглощения
При слиянии могут возникнуть вопросы, связанные с ограничением переноса убытков присоединяемого юридического лица, налогом на переоценку активов, налогом на прирост капитала, налогом на приобретение и налогом на дарение.
При приобретении активов требуется тщательно проверить размер налога на приобретение, налогообложение прибыли от слияния и вопросы налога на добавленную стоимость по последующим сделкам.
▶Требования к уведомлению об объединении компаний и риски их нарушения по Закону Республики Корея о регулировании монополий и справедливой торговле
Слияния и поглощения определенного масштаба подлежат уведомлению об объединении компаний в соответствии с Законом Республики Корея о регулировании монополий и справедливой торговле. Нарушение этой обязанности может повлечь денежное взыскание за нарушение административных норм и предписание о запрете слияния.
Необходимо проверить, подлежит ли сделка уведомлению, возможно ли упрощенное рассмотрение и требуется ли предварительное согласование.
▶Правоотношения в отношении технологий и прав интеллектуальной собственности приобретаемой компании после слияния или поглощения
До приобретения необходимо проверить состояние регистрации патентов, товарных знаков, промышленных образцов, авторских прав и коммерческой тайны, принадлежность соответствующих прав и наличие споров об их нарушении.
К основным вопросам проверки также относится наличие в соглашениях о конфиденциальности (NDA) и трудовых договорах с контрагентами и работниками положений о принадлежности прав интеллектуальной собственности.
▶Возможность сохранения отношений с контрагентами и договорных отношений после слияния или поглощения
Если после слияния или поглощения основные контрагенты отказываются продолжать сотрудничество либо изменяют его условия, может возникнуть риск прекращения исполнения договоров или предъявления требований о возмещении вреда.
Необходимо проверить положения договоров с основными контрагентами о передаче прав и обязанностей и сохранении договора при слиянии, а также заранее провести соответствующие согласования.
