CONTENTS
- 1. Международный арбитраж | Понимание института и стратегия использования
- - Сравнение основных арбитражных учреждений
- 2. Международный арбитраж | Правовое понятие и юридическая сила
- - Предмет применения и условия арбитражного решения
- - Чек-лист составления арбитражной оговорки
- 3. Международный арбитраж | Выбор арбитражного учреждения и способ арбитража
- - Ход процедуры международного арбитража
- 4. Международный арбитраж | Решение и исполнение
- - Исполнение арбитражного решения
- - Основания отмены арбитражного решения
- 5. Международный арбитраж | Чек-лист для компании перед арбитражем
1. Международный арбитраж | Понимание института и стратегия использования
Международный арбитраж — это институт, который можно использовать, когда с ростом глобальных сделок возникает потребность в способе трансграничного разрешения споров.
Когда контрагентом по договору является иностранная компания, трудно ожидать достаточной правовой защиты только посредством внутреннего гражданского судопроизводства.
В этом случае можно использовать процедуру международного арбитража (International Arbitration).
Международный арбитраж — это способ разрешения спора вместо судебного разбирательства в соответствии с заранее установленными сторонами спора процедурой и учреждением, и его предпочитают многие компании, в частности благодаря следующим преимуществам.
Сравнение основных арбитражных учреждений
Учреждение | Штаб-квартира | Преимущества |
ICC | Париж, Франция | Глобальная надёжность, подходит для сложных дел |
SIAC | Сингапур | Нейтральное государство, эффективность процедуры |
KCAB | Сеул, Республика Корея | Низкие расходы, возможность использования корейского языка, подходит для малых и средних предприятий |
HKIAC | Гонконг | Специализация на международных финансовых делах |
ICDR/AAA | США | Выгодно для исполнения в США |
2. Международный арбитраж | Правовое понятие и юридическая сила
Международный арбитраж — это процедура, при которой стороны заранее договариваются в случае возникновения спора разрешать его не в суде, а через третейского арбитра, и сформированный на этой основе состав арбитража, применяя применимое право, выносит обладающее юридической обязательной силой решение (арбитражное решение).
Также в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией обеспечивается, чтобы вынесенное за рубежом арбитражное решение признавалось и могло быть принудительно исполнено в каждом государстве.
Предмет применения и условия арбитражного решения
Когда требуются признание и исполнение иностранного арбитражного решения, применяется Нью-Йоркская конвенция, и понятие арбитражного решения охватывает как решения постоянно действующих арбитражных учреждений, так и решения отдельных арбитров.
Также арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме, и к нему относятся арбитражная оговорка, включённая в договор, либо отдельное арбитражное соглашение.
Конвенция применяется независимо от того, носят ли правоотношения договорный характер.
Чек-лист составления арбитражной оговорки
При включении положений, связанных с международным арбитражем, необходимо чётко установить следующие пункты.
Пункт | Основное содержание |
Арбитражное учреждение | Назначение арбитражного учреждения: ICC, KCAB, SIAC, HKIAC и др. |
Место арбитража | Влияет на выбор арбитражной процедуры и применимого права (место арбитража — физическое место проведения арбитражного разбирательства) |
Язык арбитража | Язык, используемый при разрешении спора (английский, корейский и др.) |
Число арбитров и порядок их назначения | Обычно 1–3 человека. По соглашению сторон или по назначению учреждения |
Применимое право | Материальное право, применимое к толкованию договора и разрешению спора |
Поскольку при наличии арбитражного соглашения в письменной форме международный арбитраж может быть начат, важнее всего обеспечить действительность арбитражного соглашения.
3. Международный арбитраж | Выбор арбитражного учреждения и способ арбитража
Если компания сталкивается с международным арбитражем впервые, надёжнее выбрать институциональный арбитраж, нежели способ арбитража ad hoc.
Категория | Институциональный арбитраж | Арбитраж ad hoc |
Определение | Проводится по правилам арбитражного учреждения и под его административным контролем | Проводится без участия арбитражного учреждения |
Пример | ICC, KCAB, SIAC, HKIAC и др. | На основе Арбитражного регламента UNCITRAL |
Преимущества | Процедурная стабильность, профессионализм, исполнимость | Гибкая процедура, возможность снижения расходов |
Недостатки | Возникновение расходов, в том числе сборов, уплачиваемых учреждению, сложность процедуры | Риск неэффективного хода процедуры при конфликте между сторонами |
Ход процедуры международного арбитража
1. Начало арбитража
- Арбитраж начинается с подачи заявителем заявления об арбитраже или ходатайства об арбитраже
- При институциональном арбитраже учреждение вручает документы или руководит ходом процедуры
- Необходимо представить краткое изложение спора, требования, копию арбитражного соглашения и др.
2. Назначение арбитров
- Как правило, состав из 3 арбитров
- Каждая сторона назначает по 1 арбитру, а третий арбитр избирается по соглашению
- Если избрание затруднительно, его производит арбитражное учреждение (поскольку важна нейтральность, учитываются гражданство, заинтересованность, область специализации)
3. Подготовка процедуры
- Заблаговременно согласуются обмен документами, график представления письменных материалов, процедура раскрытия доказательств (document production) и др.
- SIAC и др. для повышения эффективности процедуры активно используют в том числе онлайн-заседания
4. Раскрытие документов и представление доказательств
- Можно потребовать от другой стороны представления материалов, а при отказе необходимо основание, такое как отсутствие относимости или существенности
- Даже документы, подлежащие защите, могут быть представлены при условии обязательства о сохранении конфиденциальности
- Доказывание фактических обстоятельств возможно посредством документов, свидетелей, письменных заключений экспертов и др.
5. Дата слушания (Hearing)
- Стороны начинают со вступительного заявления (Opening statement)
- Позиция излагается посредством допроса свидетелей, перекрёстного допроса, показаний экспертов и др.
- Может проводиться максимум в течение 2 недель, при необходимости может быть заменено письменным разбирательством
4. Международный арбитраж | Решение и исполнение
Решение, вынесенное по итогам международного арбитража, обладает такой же силой, что и судебное решение.
После направления письменного арбитражного решения сторона обязана без промедления исполнить его.
Следует учитывать, что международный арбитраж в принципе является одноинстанционным, при котором апелляция невозможна.
Исполнение арбитражного решения
Основания отмены арбитражного решения
Однако обжалование арбитражного решения может осуществляться путём предъявления в суд иска об отмене арбитражного решения.
Критерием оценки служит то, были ли нарушены процессуальная правомерность и законность, а также публичный порядок.
Сторона, желающая отмены арбитражного решения, может предъявить иск в течение 3 месяцев со дня получения подлинника арбитражного решения, а после того как вступят в силу судебное признание и решение об исполнении, предъявление самого иска об отмене также запрещается.
Суд может отменить арбитражное решение при наличии следующих оснований.
- Арбитражное соглашение недействительно либо заключено недееспособным лицом
- Ответчик не получил надлежащего уведомления об арбитражной процедуре либо был лишён возможности защищаться
- Содержание решения выходит за пределы арбитражного соглашения
- Состав арбитров или процедура противоречат соглашению сторон или закону соответствующего государства
- Решение ещё не вступило в силу либо было отменено или приостановлено
- Характер спора таков, что по местному праву он не может быть разрешён посредством арбитража, либо исполнение противоречит публичному порядку
5. Международный арбитраж | Чек-лист для компании перед арбитражем
Пункт проверки | Что учесть перед международным арбитражем |
1. Пригодность спора для арбитража | -наличие арбитражной оговорки в договоре -пригодность для арбитража по характеру (уголовные дела, дела о срочных обеспечительных мерах непригодны) |
2. Предпринимались ли иные средства, помимо арбитража, — переговоры, примирение и т. п. | Оценка возможности экономии времени и расходов |
3. Исполнены ли предусмотренные договором предварительные процедуры (согласование и т. п.) | При несоблюдении условий начала арбитража требование может быть отклонено |
4. Обеспечение достаточных доказательств и документов | Возможность подтверждения договором, уведомлениями, электронной почтой, журналами работ и др. |
5. Разумность ожидаемой выгоды по отношению к расходам | Ведение арбитражной процедуры с учётом гонораров адвокатов, расходов на арбитров и учреждение, вознаграждения экспертов и др. |
6. Платёжеспособность другой стороны | Рассмотрение необходимости отслеживания активов |
7. Возможность исполнения решения в государстве, где находятся активы другой стороны | Рассмотрение того, является ли государство участником Нью-Йоркской конвенции, оговорки о публичном порядке и др. |
8. Истёк ли срок давности или срок предъявления требования | Учёт сроков давности в каждом государстве |
9. Учёт политической и экономической ситуации | Учёт рисков — выборы, валютный курс, санкции и др. |
10. Консультация со специалистом, специализирующимся на арбитраже | -у адвокатов по общему судопроизводству и адвокатов, специализирующихся на арбитраже, различаются методы работы -возможна разработка стратегии, включая пространство для переговоров, целесообразность стратегической отсрочки и др. |
Международный арбитраж — это не просто средство, заменяющее судебный процесс, а защитный механизм, который следует стратегически проектировать уже на этапе заключения договора.
Наличие арбитражной оговорки, ясность её содержания, выбор места арбитража, языка и учреждения — всё это может определить в дальнейшем прибыли и убытки в размере от нескольких сотен миллионов до нескольких миллиардов вон.
Международный арбитраж, в зависимости от предварительной разработки стратегии, управления документами и использования арбитражного учреждения, обеспечивает исполнительную силу для защиты прав компании.
Проконсультируйтесь по своему делу с профильным адвокатом, обладающим пониманием применимого права каждого государства и имеющим опыт ведения дел международного арбитража, и начните с оценки практической целесообразности международного арбитража.
