ธุรกรรมภายในกลุ่มบริษัทโดยมิชอบ

การให้กู้ยืมเงินแก่บริษัทในเครือในอัตราดอกเบี้ยต่ำกว่าอัตราตลาด หรือให้กู้ยืมโดยไม่มีดอกเบี้ยหรือเป็นระยะยาวในรูปของเงินให้กู้ยืมหรือเงินทดรองจ่ายเป็นธุรกรรมภายในกลุ่มบริษัทโดยมิชอบที่ต้องห้าม

การรับซื้อหุ้นกู้ การค้ำประกันการชำระหนี้ การให้หลักประกันการชำระคืน และการเพิ่มทุนด้วยเงินสดอาจเข้าข่ายการให้การสนับสนุนโดยมิชอบเช่นกัน โดยเงื่อนไขและอัตราดอกเบี้ยของธุรกรรมทางการเงินต้องสอดคล้องกับมาตรฐานตลาด

คณะกรรมการการค้าที่เป็นธรรมแห่งสาธารณรัฐเกาหลีระบุไว้อย่างชัดเจนว่า หากอัตราดอกเบี้ย เงื่อนไขหลักประกัน หรือการกำหนดระยะเวลาในธุรกรรมภายในไม่สมเหตุสมผลเมื่อเปรียบเทียบกับธุรกรรมกับบุคคลที่ 3 อาจถือเป็นการให้การสนับสนุนได้

ดังนั้น ในทางปฏิบัติ จำเป็นต้องจัดเตรียมสัญญาธุรกรรม มติคณะกรรมการบริษัท และใบเสนอราคาเปรียบเทียบ

การจัดหาทรัพย์สิน สินค้า หรือบริการแก่บริษัทในเครือโดยมีค่าตอบแทนต่ำหรือสูงกว่าราคาธุรกรรมตามปกติอย่างมาก เพื่อสนับสนุนผลประโยชน์แก่บริษัทดังกล่าว ก็เป็นธุรกรรมภายในกลุ่มบริษัทโดยมิชอบประเภทหนึ่งเช่นกัน

กรณีดังกล่าวรวมถึงการโอนอสังหาริมทรัพย์ หลักทรัพย์ หรือสิทธิในทรัพย์สินไม่มีตัวตนด้วยเงื่อนไขที่ได้เปรียบกว่ามูลค่าที่เหมาะสม ตลอดจนการขายในราคาต่ำหรือซื้อในราคาสูง

หากมีการให้ผลประโยชน์ทางเศรษฐกิจแก่บริษัทในเครือมากเกินสมควรผ่านธุรกรรมภายใน ทั้งที่ไม่มีการกำหนดเงื่อนไขธุรกรรมอย่างเป็นรูปธรรมเช่นเดียวกับธุรกรรมตามปกติ อาจถูกวินิจฉัยว่าเป็นการให้การสนับสนุนโดยมิชอบ

ในทางปฏิบัติ ต้องเปรียบเทียบราคาธุรกรรมกับบุคคลที่ 3 และประเมินมูลค่าโดยอิสระล่วงหน้า เพื่อตรวจสอบความเหมาะสมและป้องกันความเสี่ยง

การสนับสนุนด้านบุคลากรระหว่างบริษัทในเครือโดยไม่คิดค่าตอบแทนหรือด้วยเงื่อนไขที่เกินสมควร หรือการจัดส่งบุคลากรโดยคิดค่าแรงต่ำกว่าระดับตลาดอย่างมาก เป็นการกระทำที่ต้องห้ามเช่นกัน

โดยเฉพาะอย่างยิ่ง การให้บุคลากรด้านการบริหารจัดการหลัก การขาย หรือการเงินโดยไม่คิดค่าตอบแทนอาจถูกนำไปใช้เป็นเครื่องมือเพื่อรักษาอำนาจควบคุมกลุ่มและสนับสนุนผลประโยชน์ของบริษัทในเครือ

ในกรณีดังกล่าว ต้องตรวจสอบว่ามีการสนับสนุนด้านบุคลากรโดยไม่มีความสัมพันธ์ทางธุรกรรมหรือไม่ และเงื่อนไขการจัดส่งบุคลากรสอดคล้องกับค่าจ้างตามระดับตลาดหรือไม่

จำเป็นต้องมีกระบวนการตรวจสอบความเป็นอิสระและความเหมาะสมของธุรกรรมโดยใช้สัญญาสนับสนุนด้านบุคลากรและเอกสารรายละเอียดเงินเดือน

การหลีกเลี่ยงช่องทางธุรกรรมตามปกติโดยแทรกบริษัทในเครือเป็นตัวกลางเพื่อรับประกันผลกำไรจากธุรกรรม ก็เป็นธุรกรรมภายในกลุ่มบริษัทโดยมิชอบประเภทสำคัญเช่นกัน

กรณีที่ให้บุคคลที่มีความสัมพันธ์พิเศษซึ่งไม่มีบทบาทที่แท้จริงในธุรกรรมเข้าร่วมธุรกรรมและรับประกันส่วนต่างกำไรที่มากเกินสมควร เข้าข่ายเป็นการจ่ายค่าตอบแทนมากเกินบทบาทของบุคคลดังกล่าวในธุรกรรม

เป็นการเพิ่มยอดขายและกำไรของบริษัทในเครือโดยวิธีการที่ไม่เป็นไปตามสภาพปกติ ด้วยการทำธุรกรรมผ่านบริษัทในเครือทั้งที่การทำธุรกรรมโดยตรงกับบุคคลที่ 3 เป็นประโยชน์มากกว่า

เพื่อป้องกันกรณีดังกล่าว เมื่อออกแบบโครงสร้างธุรกรรม จำเป็นต้องตรวจสอบความจำเป็นอย่างเป็นรูปธรรมและจัดเตรียมข้อมูลการวิเคราะห์ธุรกรรมทางเลือก

เพื่อป้องกันธุรกรรมภายในกลุ่มบริษัทโดยมิชอบ กลุ่มบริษัทที่มีหน้าที่เปิดเผยข้อมูลควรจัดให้มีคณะกรรมการตรวจสอบธุรกรรมภายใน ระบบเจ้าหน้าที่กำกับดูแลการปฏิบัติตามกฎหมาย และระบบประเมินความเป็นอิสระของบริษัทในเครือ เป็นต้น

ก่อนทำธุรกรรม ต้องตรวจสอบความเป็นไปได้ในการทำธุรกรรมกับบุคคลที่ 3 ความเหมาะสมของราคาและเงื่อนไข ความชอบธรรมของวัตถุประสงค์ธุรกรรม การอนุมัติล่วงหน้าจากคณะกรรมการบริษัท และการเปิดเผยข้อมูลธุรกรรม

ในการลงมติของคณะกรรมการบริษัทเกี่ยวกับธุรกรรม ต้องได้รับความเห็นชอบจากกรรมการไม่น้อยกว่า 2 ใน 3 และแนบความเห็นของกรรมการอิสระ เพื่อลดความเสี่ยงทางกฎหมาย

โดยเฉพาะอย่างยิ่ง การจัดทำและเก็บรักษาเอกสารตรวจสอบขั้นตอนธุรกรรม วิธีคำนวณราคา และความเหมาะสมของบทบาทไว้ล่วงหน้า เป็นแนวทางรับมือที่มีประสิทธิผล

✔️ได้จัดหาเงินทุน เช่น เงินทดรองจ่ายหรือเงินที่ให้กู้ยืม แก่บริษัทในเครือโดยมีค่าตอบแทนต่ำหรือสูงอย่างมากเมื่อเทียบกับอัตราดอกเบี้ยตลาดหรือเงื่อนไขธุรกรรมกับบุคคลภายนอกหรือไม่?

✔️ได้เลื่อนกำหนดหรือชำระลูกหนี้การค้าหรือค่าบริการล่าช้าโดยไม่เรียกเก็บดอกเบี้ยผิดนัดหรือไม่?

✔️ได้ให้พนักงานและเจ้าหน้าที่ซึ่งซื้อสินค้าที่บริษัทในเครือผลิตกู้ยืมเงินหรือช่วยจัดหาสินเชื่อสำหรับชำระราคาสินค้า และให้บริษัทในเครือรับภาระดอกเบี้ยทั้งหมดหรือบางส่วนด้วยเงินของบริษัทในเครือหรือไม่?

✔️ได้ชำระค่าโฆษณาเกินสมควรแก่สื่อโฆษณาโดยใช้อัตราสูงกว่าอัตราปกติหรือไม่?

✔️ในการมอบหมายงานบริหารจัดการที่อยู่อาศัยแก่บริษัทในเครือ เคยเลื่อนวันรับเงินชำระบัญชีออกไปภายหลังวันชำระค่าธรรมเนียมการรับมอบหมายงาน ส่งผลให้รายได้ดอกเบี้ยจากการใช้เงินชำระบัญชีตกแก่บริษัทในเครือหรือไม่?

✔️ได้จัดหาสินทรัพย์ สินค้า หรือบริการแก่บริษัทในเครือโดยไม่คิดค่าตอบแทนหรือในราคาต่ำกว่าราคาปกติ หรือได้รับสิ่งดังกล่าวจากบริษัทในเครือในราคาสูงกว่าราคาปกติหรือไม่?

✔️ได้สนับสนุนบริษัทในเครือด้วยการเลื่อนการเรียกเก็บลูกหนี้การค้าหรือตัดจำหน่ายเป็นหนี้ที่เรียกเก็บไม่ได้หรือไม่?

✔️เคยซื้อสินค้าที่บริษัทในเครือผลิตหรือจำหน่ายด้วยเงื่อนไขที่ได้เปรียบกว่าเงื่อนไขธุรกรรมตามปกติ เพื่อเพิ่มยอดขายและรายได้ของบริษัทในเครือโดยไม่เป็นไปตามสภาพปกติหรือไม่?

✔️ได้จัดหาบุคลากรให้แก่บริษัทในเครือโดยคิดค่าตอบแทนต่ำหรือสูงกว่าค่าตอบแทนตามปกติ หรือโดยไม่คิดค่าตอบแทนหรือไม่?

✔️ได้จัดส่งบุคลากรเพื่อสนับสนุนงานและให้บริษัทในเครือรับภาระเงินเดือนและค่าแรงหรือไม่?

✔️ได้ทำสัญญาจัดส่งบุคลากรและจัดหาบุคลากร แต่ไม่ได้เรียกคืนหรือละเว้นการเรียกคืนเงินสำรองผลประโยชน์เมื่อเกษียณหรือค่าใช้จ่ายด้านสวัสดิการบางส่วนหรือทั้งหมดหรือไม่?

✔️เคยจัดสรรปริมาณธุรกรรมให้แก่บริษัทในเครือโดยมิชอบเพื่อสนับสนุนบริษัทดังกล่าวหรือไม่?

✔️ได้จัดหาปริมาณธุรกรรมแก่บริษัทในเครือหรือบริษัทย่อยโดยมีค่าตอบแทนต่ำหรือสูงอย่างมาก หรือในปริมาณที่มากเกินสมควรหรือไม่?

✔️เคยทำธุรกรรมสินค้าหรือบริการโดยแทรกบริษัทในเครือหรือบุคคลที่มีความสัมพันธ์พิเศษซึ่งไม่มีบทบาทที่แท้จริงเป็นตัวกลางหรือไม่?

✔️ได้ออกแบบโครงสร้างธุรกรรมที่ผ่านบริษัทในเครือโดยไม่จำเป็น ทั้งที่การทำธุรกรรมโดยตรงกับบุคคลที่ 3 เป็นประโยชน์มากกว่ามากหรือไม่?

✔️เคยทำธุรกรรมด้วยเงื่อนไขที่ได้เปรียบอย่างมาก เช่น การจัดหาให้ในราคาต่ำมากหรือการซื้อในราคาสูงหรือไม่?

✔️ได้มอบโอกาสทางธุรกิจที่บริษัทจะได้รับประโยชน์หากดำเนินการเองให้แก่บุคคลที่มีความสัมพันธ์พิเศษหรือบริษัทในเครือหรือไม่?

✔️ได้จัดสรรปริมาณธุรกรรมจำนวนมากให้แก่บริษัทในเครือแห่งใดแห่งหนึ่งโดยไม่มีการตรวจสอบอย่างสมเหตุสมผลหรือไม่?

✔️มีบันทึกการตรวจสอบเหตุผลอันชอบธรรมเกี่ยวกับประสิทธิภาพ การรักษาความลับ และความเร่งด่วนในการทำธุรกรรมหรือไม่?

✔️เมื่อทำธุรกรรมการขายกับบริษัทในเครือ ได้เปรียบเทียบและประเมินฐานะทางการเงิน ความสามารถทางเทคนิค คุณภาพ ขนาดธุรกรรม และช่วงเวลาทำธุรกรรมของคู่ค้าของบริษัทในเครืออย่างเป็นรูปธรรมหรือไม่?

✔️เมื่อเปลี่ยนแปลงโครงสร้างธุรกรรม ได้ตรวจสอบความชอบด้วยกฎหมายล่วงหน้าผ่านฝ่ายกฎหมาย เจ้าหน้าที่กำกับดูแลการปฏิบัติตามกฎหมาย และที่ปรึกษากฎหมายภายนอกหรือไม่?