Incentivos económicos (rebates)

Más que un término jurídico autónomo, los incentivos económicos (rebates) constituyen una expresión genérica que engloba la entrega y recepción de beneficios económicos indebidos conforme a la legislación aplicable.

Según las circunstancias, pueden resultar aplicables los delitos previstos en la Ley Penal de la República de Corea relativos a la aceptación o entrega de bienes o beneficios a cambio de una solicitud indebida en la gestión de asuntos ajenos. Si un funcionario público recibe bienes o dinero en relación con sus funciones, puede constituirse un delito de cohecho pasivo.

En los sectores sanitario y farmacéutico pueden resultar aplicables las restricciones establecidas por la Ley de Servicios Médicos y la Ley de Asuntos Farmacéuticos de la República de Corea.

También pueden aplicarse normas específicas en los ámbitos de la construcción, la subcontratación y el comercio justo, según la estructura de la operación y la posición de las partes.

Aunque en el pasado determinados sectores trataban las atenciones o los gastos de promoción de ventas como prácticas habituales, el fortalecimiento de los sistemas de cumplimiento normativo y de los deberes de control interno de las empresas ha aumentado considerablemente la percepción de que tanto quien ofrece como quien recibe estos beneficios puede incurrir en responsabilidad jurídica.

En particular, es más probable que los hechos se valoren con mayor gravedad cuando exista vinculación con las funciones del receptor o quede acreditado que el beneficio constituía la contraprestación de una solicitud indebida.

Además, los problemas relacionados con estos incentivos económicos no se limitan a las sanciones penales impuestas a una persona.

Cuando empleados o directivos reciben bienes o dinero durante una operación, el asunto puede extenderse a riesgos generales para la gestión empresarial, como medidas disciplinarias internas, controversias con contrapartes comerciales, indemnizaciones por daños y perjuicios, perjuicios reputacionales o actuaciones de auditoría.

Por ello, las empresas deben comprobar previamente qué significado tienen, dentro de la estructura real de la operación, los importes contabilizados como gastos de representación, promoción, consultoría, servicios o subvenciones.

Un supuesto representativo se produce cuando una empresa farmacéutica o un vendedor ofrece dinero, bienes, atenciones u otros beneficios a profesionales sanitarios o empleados de instituciones médicas para mantener la prescripción de medicamentos, conseguir la adopción de determinados dispositivos médicos o conservar una relación comercial.

En este ámbito se aplican las prohibiciones de conceder beneficios económicos previstas en la Ley de Servicios Médicos y la Ley de Asuntos Farmacéuticos. Tanto quien ofrece como quien recibe el beneficio puede incurrir en responsabilidad y, además de sanciones penales, pueden plantearse actos administrativos como la suspensión de la habilitación, la suspensión de la actividad o una sanción pecuniaria administrativa (gwajinggeum).

Se trata de los casos en que, dentro de operaciones entre empresas, se entregan o reciben bienes o dinero como contraprestación por un contrato de suministro, el mantenimiento de una relación comercial o la concesión de facilidades en los pedidos.

Según la estructura de la operación y la función de las partes, pueden aplicarse las normas relativas al comercio justo. Si una persona encargada de gestionar asuntos ajenos recibe bienes o beneficios patrimoniales a cambio de una solicitud indebida, puede constituirse el delito previsto en la Ley Penal de la República de Corea de aceptación de beneficios a cambio de dicha solicitud.

Si los bienes o el dinero obtenidos por una persona están relacionados con activos de la empresa o con su tratamiento contable, también puede ser necesario examinar posibles delitos de apropiación indebida o delitos patrimoniales por incumplimiento del deber de lealtad en la gestión de asuntos ajenos.

En el sector de la construcción pueden surgir problemas relacionados con incentivos económicos (rebates) durante la selección de contratistas, el suministro de materiales, la adjudicación de proyectos de reconstrucción o reurbanización y los contratos de intermediación para la venta de inmuebles.

Este sector suele involucrar a numerosas partes interesadas y operaciones de gran importe. Por ello, una vez iniciada una investigación, su alcance tiende a extenderse al conjunto de los flujos de fondos y de la estructura contractual.

Es importante determinar qué posición jurídica ocupa el autor de la conducta.

□Si es funcionario público o árbitro
- Examen de un posible delito de cohecho pasivo

□Si gestiona asuntos ajenos
- Examen del delito de aceptación de beneficios a cambio de una solicitud indebida en la gestión de asuntos ajenos

□Si es profesional sanitario o trabajador relacionado con productos farmacéuticos
- Examen de las restricciones establecidas por la Ley de Servicios Médicos y la Ley de Asuntos Farmacéuticos

Por tanto, incluso ante una misma entrega o recepción de bienes o dinero, la legislación aplicable y el alcance de la responsabilidad varían según la posición jurídica de las partes.

La cuestión principal consiste en determinar si los bienes o el dinero entregados eran un simple regalo o la contraprestación destinada a obtener la realización de una tarea concreta o una ventaja comercial.

Los órganos de investigación valoran conjuntamente el importe, el momento de la entrega, la relación existente antes y después de la celebración del contrato, la reiteración, la vinculación con las funciones y las facultades de la contraparte para determinar si existía carácter de contraprestación.

Este carácter puede acreditarse mediante las circunstancias concurrentes, aunque no exista una promesa expresa por escrito.

También es importante determinar en qué medida el autor era consciente de que su conducta podía constituir la entrega o recepción de un beneficio económico indebido.

En Derecho penal puede resultar relevante tanto el dolo directo como el dolo eventual, por lo que la mera afirmación de que «creía que era una práctica habitual» difícilmente basta para que se reconozca una causa de exención de responsabilidad.

La tabla recoge factores generales de valoración. La individualización efectiva de la pena puede variar según la estructura del caso, la función desempeñada, el importe, la duración, la magnitud del daño y la existencia de arrepentimiento, entre otras circunstancias.

En los casos empresariales relacionados con incentivos económicos (rebates), la responsabilidad penal individual suele examinarse simultáneamente con investigaciones internas de la empresa, auditorías y actuaciones frente a las contrapartes comerciales.

Los órganos de investigación suelen iniciar los interrogatorios después de haber recopilado una cantidad considerable de información mediante registros e incautaciones, denuncias internas, análisis de cuentas y obtención de datos digitales. Por ello, negar indiscriminadamente los hechos o modificar las declaraciones sin haberlos ordenado suficientemente puede resultar desfavorable.

Para sostener que se trataba de la contraprestación normal de unos servicios, de un préstamo lícito o de costes ordinarios de una operación, es importante organizar sistemáticamente documentos objetivos, como contratos, facturas fiscales, documentos de liquidación, correos electrónicos, conversaciones de mensajería y libros contables.

Las explicaciones y los documentos presentados al inicio pueden influir considerablemente en la posterior orientación de la investigación.

En los siguientes supuestos conviene examinar la posibilidad de que surjan problemas jurídicos relacionados con incentivos económicos (rebates).

En estos asuntos, la actuación desarrollada en un procedimiento puede repercutir sucesivamente en otros. Por ello, es importante determinar desde la fase inicial la orientación de la actuación teniendo en cuenta la estructura completa del caso.

Los casos relacionados con incentivos económicos (rebates) requieren examinar conjuntamente qué legislación se aplica a cada persona, en qué medida existen carácter de contraprestación y vinculación con sus funciones y si pueden imponerse actos administrativos. Como suelen confluir la Ley Penal, la Ley de Servicios Médicos, la Ley de Asuntos Farmacéuticos y las normas sobre comercio justo, resulta difícil abordarlos mediante una simple comprobación de los hechos.

Los abogados de Daeryun Sociedad de Abogados con experiencia en Derecho empresarial, penal y administrativo pueden colaborar para prestar apoyo desde la fase inicial mediante el análisis de los hechos, la asistencia en investigaciones internas y actuaciones de los órganos de investigación, y la formulación de estrategias relativas a la normativa sobre comercio justo.

En los asuntos que, como estos incentivos económicos, generan simultáneamente riesgos penales, administrativos y civiles, es importante preparar de manera sistemática la estrategia de actuación inicial.

Daeryun presta apoyo a empresas y particulares en los siguientes ámbitos.