Cooperación intercoreana

Los proyectos de cooperación intercoreana no se rigen por una única ley.

Se aplican simultáneamente el Derecho interno, la legislación especial sobre las relaciones intercoreanas, las sanciones internacionales, la normativa cambiaria y aduanera y las diversas normas relacionadas con la estructura de las inversiones.

Estructura centrada en la Ley de Cooperación e Intercambio Intercoreanos

La Ley de Cooperación e Intercambio Intercoreanos es la norma fundamental para la práctica de la cooperación con Corea del Norte.

Esta ley regula el movimiento de bienes entre ambas Coreas, los desplazamientos de personas, la autorización de proyectos de cooperación y visitas y los procedimientos de pago y recepción de fondos.

Por tanto, en la mayoría de los proyectos individuales de comercio, procesamiento por encargo, turismo, inversión o cooperación cultural con Corea del Norte debe examinarse primero si la Ley de Cooperación e Intercambio Intercoreanos exige una autorización o una notificación.

Aplicación paralela de las sanciones contra Corea del Norte y otras medidas

La cooperación intercoreana no puede ejecutarse de inmediato por el mero hecho de que sea posible con arreglo al Derecho interno.

Si un proyecto relacionado con Corea del Norte infringe las sanciones de la ONU o las sanciones autónomas de Estados Unidos, la UE u otros países, pueden producirse el rechazo de los pagos por las entidades financieras, la imposibilidad de obtener seguros, el rechazo de los envíos, el bloqueo de las transacciones con terceros países y el riesgo de sanciones secundarias.

Por tanto, las empresas deben examinar simultáneamente la posibilidad de obtener una autorización interna y la eventual incompatibilidad con las sanciones internacionales.

El comercio intercoreano consiste en transacciones de bienes con Corea del Norte.

Puede incluir el movimiento de materias primas, maquinaria, bienes de consumo, productos industriales y suministros humanitarios.

En estos casos no basta con examinar el contrato de compraventa, sino que también deben evaluarse la autorización para el movimiento de los bienes, el despacho aduanero, el origen, el transporte, la estructura de pago y la posible consideración de los bienes como productos estratégicos.

El procesamiento por encargo es una estructura en la que una empresa surcoreana envía materias primas y materiales auxiliares a Corea del Norte y vuelve a introducir los productos procesados allí.

Aunque aparentemente se asemeja a una operación ordinaria de producción OEM o procesamiento por encargo, en la práctica presenta una compleja interacción entre la estructura de pago de los costes de procesamiento, la autorización para el movimiento de los bienes, la atribución de responsabilidades, los defectos y la inspección, la resolución de controversias y la gestión de la mano de obra y las instalaciones de producción.

En particular, es necesario diseñar cuidadosamente la estructura financiera para evitar que el método de pago pueda considerarse una infracción de las sanciones.

Los proyectos desarrollados en Corea del Norte mediante una empresa mixta, una empresa contractual conjunta o una inversión íntegramente extranjera presentan riesgos regulatorios muy superiores a los de una inversión exterior ordinaria.

Desde la fase de constitución del proyecto deben examinarse conjuntamente la autorización exigida por la Ley de Cooperación e Intercambio Intercoreanos, la legislación norcoreana sobre inversiones, la estructura societaria, el funcionamiento del consejo de administración, la fiscalidad y la contabilidad, la transferencia de beneficios y la recuperación de la inversión.

En particular, resultan esenciales tanto la posibilidad de transferir los beneficios de la inversión a Corea del Sur o a un tercer país como la disposición de las entidades financieras a aceptar la operación, aun cuando la transferencia sea jurídicamente posible.

El turismo, las actuaciones artísticas, los actos culturales, los intercambios académicos y deportivos y los intercambios religiosos y civiles también constituyen modalidades de cooperación intercoreana.

Aunque estos proyectos puedan parecer menos regulados que la cooperación económica, en la práctica requieren numerosos análisis jurídicos relacionados con la autorización de las visitas, la salida de bienes, las invitaciones, el pago de patrocinios, la eventual existencia de contraprestaciones y la gestión de los contenidos promocionales.

En particular, los proyectos culturales y turísticos se ven directamente afectados por los cambios en el entorno político y diplomático, por lo que los contratos deben regular cuidadosamente la suspensión, la cancelación, la fuerza mayor y las modificaciones del régimen de sanciones.

Los ferrocarriles, las carreteras, los puertos, la electricidad, las telecomunicaciones, la creación de zonas económicas especiales y el desarrollo de complejos industriales son proyectos representativos de cooperación económica intercoreana a gran escala.

En estos proyectos pueden plantearse cuestiones relacionadas con las asociaciones público-privadas (PPP), la financiación de proyectos, los organismos conjuntos de gestión, las sociedades instrumentales, los terrenos y derechos de uso, los derechos de explotación, la cooperación con organizaciones internacionales y la participación de inversores extranjeros.

Asimismo, dado que la mayoría de los proyectos de infraestructuras son de larga duración, debe diseñarse previamente la estructura de responsabilidades aplicable si el proyecto se interrumpe debido a cambios en las relaciones intercoreanas o al endurecimiento de las sanciones.

Las sanciones contra Corea del Norte no se limitan a las impuestas por el Consejo de Seguridad de la ONU.

En la práctica, los riesgos que las empresas perciben con mayor frecuencia proceden de las sanciones de la OFAC de Estados Unidos, las sanciones de la UE, las sanciones autónomas de Japón y Australia y las políticas internas de los bancos internacionales en materia de sanciones.

En particular, resulta esencial examinar los riesgos relacionados con la OFAC cuando la operación implica pagos en dólares estadounidenses, el paso por entidades financieras de Estados Unidos, productos que utilizan tecnología estadounidense o transacciones vinculadas a ciudadanos o entidades estadounidenses.

En los proyectos de cooperación intercoreana no basta con comprobar si la contraparte es directamente una institución norcoreana. La diligencia debida debe extenderse a las sociedades pantalla relacionadas, las entidades intermediarias, los socios de terceros países, las empresas de logística, las entidades financieras y los beneficiarios efectivos finales.

Asimismo, los contratos deben incluir cláusulas como las siguientes.

• Cláusula de cumplimiento de las sanciones
• Cláusula de resolución o suspensión del contrato en caso de modificación de las sanciones
• Cláusula de retención de pagos
• Estructura alternativa de cumplimiento
• Cláusula de distribución de responsabilidades si no se obtiene la autorización gubernamental

La cooperación intercoreana difiere considerablemente de las transacciones internacionales ordinarias, pues el diseño de una estructura que no infrinja las sanciones debe preceder a la ejecución del proyecto.

Las empresas que estudien un proyecto de cooperación intercoreana deben comprobar en la práctica los siguientes aspectos.

Uno de los aspectos que las empresas omiten con mayor frecuencia en la cooperación intercoreana es centrarse únicamente en la posibilidad de obtener la autorización del proyecto y relegar la estructura efectiva de pagos, seguros, logística, transferencias y terminación.

Sin embargo, en la cooperación intercoreana la continuidad del proyecto y la posibilidad de recuperar los fondos son más importantes que su inicio, por lo que los contratos y la respuesta regulatoria deben diseñarse simultáneamente desde las fases iniciales.

La cooperación intercoreana es una materia compleja que no se limita a la interpretación de la legislación sobre las relaciones intercoreanas, sino que combina el comercio internacional, las estructuras de inversión, los controles de exportación, las sanciones económicas, las divisas, los seguros y la respuesta a la regulación pública.

La cuestión fundamental es si puede diseñarse una estructura de transacción que sea ejecutable dentro del marco de las sanciones y regulaciones nacionales e internacionales.

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Dado que la cooperación intercoreana se ve directamente afectada por los cambios de la situación política, deben considerarse no solo la ejecución del proyecto, sino también su suspensión, la retirada, la liquidación de pérdidas, la recuperación de equipos, las reclamaciones de seguros y las controversias derivadas de la terminación.

Daeryun también plantea escenarios de respuesta jurídica orientados a limitar las pérdidas de las empresas durante la fase de terminación del proyecto.

A diferencia de la inversión exterior o el comercio ordinarios, la cooperación intercoreana es una materia compleja de comercio internacional en la que interactúan los cambios en las políticas, las sanciones internacionales, las autorizaciones gubernamentales, la regulación financiera y los riesgos relacionados con la recuperación de la inversión.

Por tanto, es importante diseñar desde la fase de planificación del proyecto su conformidad regulatoria, los riesgos derivados de las sanciones, la estructura contractual y la posibilidad de recuperar los fondos.

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