CONTENIDO
- 1. Contratos internacionales | Contenido
- - Situaciones empresariales que requieren contratos internacionales
- 2. Contratos internacionales | Principales riesgos
- - Aspectos esenciales que deben revisarse en los contratos internacionales
- 3. Contratos internacionales | Procedimiento de formalización y guía práctica
- - Elementos que se omiten con frecuencia en la práctica de los contratos internacionales
- 4. Contratos internacionales | Medidas ante una controversia
- - Lista de comprobación práctica sobre contratos internacionales
- - Servicios de asesoramiento de Daeryun Sociedad de Abogados sobre contratos internacionales
1. Contratos internacionales | Contenido
Los contratos internacionales pueden adoptar distintas formas en función de las leyes que regulan los contratos y de la normativa administrativa de cada país.
Antes de iniciar un contrato internacional, debe ser posible responder adecuadamente a cualquier controversia que pueda surgir desde las fases iniciales de redacción hasta su formalización y cumplimiento, así como en caso de incumplimiento o ruptura de las negociaciones.
Se entiende por contrato internacional todo contrato relativo a una operación entre países o celebrado con una persona extranjera, en el que las partes o la operación estén vinculadas con dos o más países.
Entre sus ejemplos más habituales se encuentran los contratos de comercio internacional, suministro internacional, transferencia de tecnología, franquicia internacional, inversión conjunta, construcción en el extranjero, distribución internacional y licencia.
Estos contratos se encuentran sujetos a una compleja interacción entre distintos ordenamientos, como el Derecho internacional privado, la legislación local, las normas internacionales y la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG), por lo que requieren un examen jurídico.
Situaciones empresariales que requieren contratos internacionales
Los contratos internacionales pueden ser necesarios en las siguientes situaciones.
Realización de una inversión conjunta (JV) o una alianza estratégica con una empresa extranjera
Formalización de un contrato de exportación de tecnología o de regalías
Constitución de una sociedad local o formalización de un contrato de inversión en participaciones en el país de destino de la inversión
Formalización de un contrato para un proyecto internacional o de prestación de servicios globales de TI
Surgimiento de una controversia contractual con una empresa extranjera o de un arbitraje internacional
2. Contratos internacionales | Principales riesgos
| Factor de riesgo | Descripción |
| Falta de designación de la ley aplicable y la jurisdicción | La incertidumbre sobre la legislación nacional aplicable en caso de controversia genera un riesgo considerable |
| Problemas de interpretación lingüística | Las cláusulas ambiguas de un contrato en inglés pueden dar lugar a controversias interpretativas |
| Inobservancia de la normativa del otro país | Falta de incorporación de la normativa de cada país, como la relativa a las transacciones de divisas o a la inversión extranjera |
| Riesgo de incumplimiento contractual | Ausencia de mecanismos efectivos de reparación ante el incumplimiento de la otra parte |
| Regulación insuficiente del arbitraje internacional | La omisión de cláusulas de arbitraje ante instituciones como la ICC o el SIAC puede limitar los medios de resolución de controversias |
Aspectos esenciales que deben revisarse en los contratos internacionales
Al formalizar un contrato internacional, deben revisarse necesariamente los siguientes aspectos.
Especificación de la cláusula de fuerza mayor y del procedimiento de resolución de controversias
Coordinación razonable de las condiciones de pago (moneda, método de transferencia y normativa sobre divisas)
Inclusión de cláusulas sobre la protección de los derechos de propiedad intelectual y la prevención de filtraciones tecnológicas
Determinación concreta de la indemnización por daños y perjuicios, la resolución del contrato y la cláusula penal en caso de incumplimiento
Revisión previa del asesoramiento jurídico local y de las cuestiones fiscales transnacionales
3. Contratos internacionales | Procedimiento de formalización y guía práctica
1. Negociación preliminar
Antes de formalizar el contrato, se debaten las condiciones básicas de la operación y se intercambian documentos que resumen los aspectos esenciales con carácter no vinculante.
Presentación de condiciones esenciales como el precio, la cantidad, el plazo de entrega, el método de pago, la titularidad de los derechos de propiedad intelectual y la jurisdicción
Aunque el documento se conciba como no vinculante, puede producir efectos jurídicos, por lo que debe prestarse atención a su redacción
Revisión jurídica para evitar contradicciones con el futuro contrato definitivo
2. Formalización de un acuerdo de confidencialidad
El acuerdo de confidencialidad tiene por objeto proteger la información confidencial.
Es conveniente formalizar el NDA con carácter preventivo, con independencia de que la operación llegue a concluirse
El NDA debe especificar el «tribunal competente», el «método de indemnización por daños y perjuicios», el «alcance de la información» y el «periodo de protección»
3. Redacción del contrato definitivo y revisión de la versión inglesa
El documento contractual debe redactarse reflejando el contenido negociado y, cuando sea necesario, puede prepararse una versión en inglés.
Interpretación del contrato extranjero presentado por la otra parte conforme a criterios de Derecho contractual, y no mediante una traducción literal
Garantía de la coherencia terminológica
Revisión minuciosa de las manifestaciones y garantías y de las cláusulas sobre incumplimiento y exoneración de responsabilidad
Inclusión obligatoria de una cláusula que determine el idioma prevalente cuando se utilicen varios idiomas
4. Revisión de la legislación y normativa del otro país (en colaboración con abogados locales)
Deben examinarse la legislación, la regulación sectorial, el control de cambios y los requisitos de importación y exportación del país de la otra parte.
Comprobación de las restricciones a la inversión extranjera, la regulación de las transferencias de regalías y las normas sobre permisos de importación y exportación del país correspondiente
Comprobación de la necesidad de autorizaciones y de la conformidad jurídica de la actividad en cuestión
Establecimiento de una red de colaboración con despachos locales
Determinación de la aplicabilidad de la CISG y revisión de la posible inclusión de una cláusula de exclusión
5. Revisión de riesgos accesorios, como la fiscalidad, los tipos de cambio y los aranceles
Deben examinarse las transferencias de fondos, los impuestos y los costes comerciales derivados del cumplimiento del contrato para reducir los riesgos.
Determinación clara de la moneda de pago contractual y de la parte que asumirá el riesgo de pérdidas por fluctuaciones del tipo de cambio
Revisión de la retención en origen (WHT), el impuesto sobre el valor añadido (VAT) y la posible tributación de las regalías
Consideración de la normativa aduanera, los tipos arancelarios y la posible aplicación de un FTA en el país importador
6. Finalización y firma del contrato (incluida la comprobación de la firma electrónica)
En esta fase se firma formalmente el contrato cuyas condiciones han quedado definitivamente acordadas, de modo que produzca efectos jurídicos.
Revisión de la validez de la firma manuscrita o electrónica
Comprobación de las facultades de firma de los representantes de las partes y del uso del sello corporativo
Determinación del lugar de conservación del contrato original y del sistema de distribución de copias
Indicación exacta de la fecha de formalización y de la fecha de entrada en vigor (Effective Date)
7. Supervisión del cumplimiento contractual y establecimiento de un sistema de gestión de riesgos
Durante el cumplimiento del contrato deben gestionarse el calendario, la calidad, las condiciones de pago y los posibles incumplimientos.
Designación de un departamento o una persona responsable de supervisar el cumplimiento
Sistematización de la gestión del calendario, incluidas las condiciones de aceptación por hitos (Milestone Acceptance) y las condiciones de pago
Establecimiento de un sistema de conservación de registros, como correos electrónicos, actas de reuniones y justificantes de pago, para posibles controversias
Definición previa del procedimiento para reclamar una indemnización por daños y perjuicios o resolver el contrato en caso de incumplimiento
Elementos que se omiten con frecuencia en la práctica de los contratos internacionales
Los siguientes elementos se omiten con frecuencia en la práctica de los contratos internacionales.
Las empresas deben tenerlos en cuenta al tramitar la formalización de un contrato internacional.
Preparación insuficiente ante posibles interpretaciones contradictorias de las cláusulas de un contrato en inglés
Omisión de la comprobación de las facultades legales de la otra parte (facultades de representación)
Malentendidos y errores de aplicación derivados de interpretar el contrato exclusivamente conforme al Derecho de la República de Corea
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4. Contratos internacionales | Medidas ante una controversia
Si surge una controversia durante el proceso de formalización de un contrato internacional o después de su celebración, pueden considerarse las siguientes medidas de respuesta.
Designación de un abogado extranjero y elaboración de una estrategia procesal cuando el litigio se tramite ante un tribunal extranjero
Procedimiento de litigación civil internacional o de reconocimiento y ejecución en la República de Corea de una sentencia extranjera
Preparación previa mediante el análisis del contrato en inglés, la traducción de los medios de prueba y la obtención de pruebas documentales
Definición de una estrategia de respuesta basada en el idioma, la jurisdicción y la sede del arbitraje acordados previamente
Lista de comprobación práctica sobre contratos internacionales
▶Revisión previa a la formalización del contrato
| Elemento | Comprobado | Detalles |
| Comprobación de la existencia jurídica de la otra parte | ☐ | Comprobación de los datos registrales de la persona jurídica y de las facultades de su representante (registro mercantil, certificados extranjeros, entre otros) |
| Determinación clara del objeto de la operación | ☐ | Definición del objeto: exportación/importación, transferencia de tecnología, desarrollo conjunto, prestación de servicios, entre otros |
| Negociación de las condiciones principales | ☐ | Negociación previa de las condiciones comerciales esenciales, como el precio, el plazo de entrega, la cantidad, los criterios de calidad y las condiciones de pago |
| Formalización de un acuerdo de confidencialidad (NDA) | ☐ | Comprobación de la formalización del NDA antes del inicio de la operación y determinación del alcance de la confidencialidad |
| Revisión fiscal y aduanera | ☐ | Revisión de la retención en origen sobre las regalías, la posible aplicación de un FTA y los aranceles de importación y exportación |
▶Revisión del borrador del contrato
| Elemento | Comprobado | Detalles |
| Especificación de la ley aplicable | ☐ | Designación de la legislación de un país concreto |
| Método de resolución de controversias | ☐ | Designación del arbitraje (ICC, SIAC, entre otros) o del tribunal competente, y especificación de la sede y el idioma del arbitraje |
| Especificación del idioma contractual prevalente | ☐ | Designación del idioma que prevalecerá a efectos interpretativos en contratos bilingües coreano/inglés |
| Identificación exacta de las partes contratantes | ☐ | Comprobación de la correspondencia entre la denominación legal, el domicilio, el país de constitución y los datos del representante |
| Titularidad de los derechos de propiedad intelectual | ☐ | Determinación clara de la titularidad y los derechos de uso de la propiedad intelectual sobre los resultados del desarrollo, los materiales técnicos y otros elementos |
| Condiciones de pago | ☐ | Especificación de la moneda, el método de transferencia, el momento del pago y las condiciones de los intereses de demora |
| Cláusula de fuerza mayor | ☐ | Definición del alcance de las causas de exoneración, como epidemias, guerras o prohibiciones de importación y exportación |
| Condiciones y procedimiento de terminación del contrato | ☐ | Regulación de los requisitos de terminación en caso de incumplimiento, el método de notificación escrita y el procedimiento de liquidación |
| Indemnización por daños y perjuicios y alcance de la responsabilidad | ☐ | Distinción entre daños directos e indirectos y comprobación de la existencia de un límite de responsabilidad |
| Cláusula de prohibición de cesión | ☐ | Regulación de la prohibición de que las partes cedan a terceros sus derechos y obligaciones contractuales |
▶Firma y formalización del contrato
| Elemento | Comprobado | Detalles |
| Comprobación de la versión definitiva del contrato | ☐ | Comprobación de que refleja los acuerdos de ambas partes y de que ha concluido la revisión jurídica |
| Comprobación de las facultades de firma | ☐ | Documentos acreditativos de las facultades de firma del representante o apoderado de cada parte |
| Uso de firma electrónica | ☐ | Si se utiliza una firma electrónica, comprobación de sus efectos jurídicos en el país correspondiente |
| Fecha de formalización y fecha de entrada en vigor | ☐ | Especificación de las condiciones de entrada en vigor del contrato (fecha de firma o fecha en que se cumpla una condición determinada) |
| Sistema de conservación del contrato | ☐ | Establecimiento de un sistema de conservación y gestión de originales, copias y documentos electrónicos |
▶Cumplimiento contractual y gestión posterior
| Elemento | Comprobado | Detalles |
| Sistema de gestión del calendario de cumplimiento | ☐ | Establecimiento del calendario de entrega y de los criterios de inspección y presentación de informes intermedios |
| Comprobación del cumplimiento de los pagos | ☐ | Comprobación de las fechas e importes de pago y revisión del procedimiento de transferencia de divisas |
| Respuesta a reclamaciones e incumplimientos | ☐ | Sistema de notificación escrita en caso de incumplimiento de la otra parte y de recopilación de documentos acreditativos de los daños |
| Proceso de respuesta ante controversias | ☐ | Establecimiento del procedimiento de solicitud de arbitraje y de los criterios para seleccionar al representante legal |
| Revisión en caso de modificación/renovación del contrato | ☐ | Comprobación de las condiciones de renovación y del cumplimiento del requisito de acuerdo escrito en caso de modificación |
| Conservación de documentos para prevenir controversias | ☐ | Establecimiento de un sistema de conservación de correos electrónicos, actas de reuniones, datos de pagos, recibos de entrega y otros documentos |
Servicios de asesoramiento de Daeryun Sociedad de Abogados sobre contratos internacionales
Daeryun Sociedad de Abogados ha prestado asesoramiento sobre contratos internacionales a empresas que se expanden en el extranjero y a inversores extranjeros.
En particular, presta servicios en los siguientes ámbitos.
Due diligence jurídica y revisión regulatoria de operaciones internacionales
Asesoramiento sobre la aplicabilidad de la CISG y las medidas contractuales correspondientes
Arbitraje internacional y litigios para la ejecución en la República de Corea de sentencias extranjeras
Análisis de las diferencias en la cultura contractual entre Corea y Estados Unidos, Corea y la UE, y Corea y la ASEAN, y preparación de estrategias de respuesta
El despacho presta apoyo jurídico durante todas las fases del contrato internacional, desde su formalización hasta su cumplimiento, en relación con la expansión internacional de las empresas.
Un contrato internacional no se limita a la redacción de un documento contractual en inglés.
Debido a los riesgos relacionados con la legislación y normativa extranjeras y con los métodos de resolución de controversias, es conveniente prepararse desde antes de la formalización del contrato hasta la prevención de controversias posteriores.
Daeryun Sociedad de Abogados ofrece servicios jurídicos adaptados en los que profesionales relacionados con la materia, como abogados especializados en Derecho aduanero, abogados que asesoran sobre el Derecho estadounidense y especialistas en aduanas con la correspondiente habilitación, analizan los riesgos de los contratos internacionales y prestan apoyo para su prevención y para responder a las controversias.
Para solicitar asistencia jurídica relacionada con contratos internacionales, puede utilizar el servicio de 🔗reserva de asesoramiento jurídico con un abogado especializado en Derecho aduanero.
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