Operaciones intragrupo indebidas

Está prohibido, por constituir una operación intragrupo indebida, prestar fondos a una empresa afiliada a un tipo de interés inferior al del mercado o concederle préstamos o anticipos sin intereses o a largo plazo.

La suscripción de bonos corporativos, la prestación de garantías de pago o de reembolso y las aportaciones en efectivo también pueden constituir apoyo indebido; las condiciones y los tipos de interés de las operaciones financieras deben ajustarse a los criterios del mercado.

La Comisión de Comercio Justo ha señalado expresamente que puede considerar que existe una actuación de apoyo cuando, en una operación interna, el tipo de interés, las condiciones de las garantías o el vencimiento resulten injustificados en comparación con una operación con un tercero.

Por ello, en la práctica resulta imprescindible disponer del contrato de la operación, del acuerdo del consejo de administración y de presupuestos comparativos.

Facilitar activos, productos o servicios a una empresa afiliada a cambio de una contraprestación considerablemente inferior o superior al precio habitual para favorecerla económicamente también constituye una modalidad de operación intragrupo indebida.

Se incluyen los supuestos en los que se transmiten bienes inmuebles, valores o derechos sobre activos intangibles en condiciones más favorables que su valor adecuado, así como las ventas a bajo precio o las compras a un precio elevado.

Cuando, a diferencia de lo que sucede en una operación ordinaria, no se han establecido condiciones objetivas y mediante una operación interna se concede un beneficio económico excesivo a una empresa afiliada, puede considerarse que existe apoyo indebido.

En la práctica, para prevenir riesgos debe comprobarse previamente la adecuación de la operación comparando los precios aplicados a terceros y realizando una valoración independiente.

También está prohibido facilitar gratuitamente personal entre empresas afiliadas o hacerlo en condiciones excesivas, así como ceder trabajadores con unos costes laborales considerablemente inferiores a los del mercado.

En particular, la prestación gratuita de personal dedicado a funciones esenciales de gestión, ventas o finanzas puede utilizarse indebidamente como medio para mantener el control del grupo y favorecer los beneficios de una empresa afiliada.

En tales casos, debe comprobarse si el personal se facilita sin que exista una relación comercial y si las condiciones de la cesión se ajustan a los salarios de mercado.

Es necesario verificar la independencia y la adecuación de la operación mediante el contrato de apoyo de personal y la documentación salarial.

Eludir el cauce ordinario de una operación e interponer una empresa afiliada para asegurarle los beneficios derivados de ella también constituye una modalidad representativa de operación intragrupo indebida.

Este supuesto incluye la participación en una operación de una persona vinculada que no desempeña una función sustancial y la garantía de un margen excesivo, lo que supone pagar una contraprestación desproporcionada en relación con su función.

Se trata de una práctica que incrementa artificialmente las ventas y los beneficios de la empresa afiliada al canalizar la operación a través de ella, pese a que resultaría más ventajoso contratar directamente con un tercero.

Para evitarlo, al diseñar la estructura de la operación es necesario examinar objetivamente su necesidad y disponer de documentación sobre el análisis de operaciones alternativas.

Para prevenir las operaciones intragrupo indebidas, se recomienda que los grupos empresariales sujetos a obligaciones de divulgación pública cuenten con un comité de revisión de operaciones internas, un sistema de responsables de cumplimiento normativo y un sistema de evaluación de la independencia de las empresas afiliadas.

Antes de efectuar una operación, deben comprobarse necesariamente la posibilidad de contratar con un tercero, la adecuación del precio y de las condiciones, la legitimidad de la finalidad de la operación, su aprobación previa por el consejo de administración y la obligación de divulgarla.

Para adoptar el acuerdo del consejo de administración sobre la operación, se requiere el voto favorable de al menos 2/3 de los administradores y debe adjuntarse la opinión de los consejeros externos a fin de reducir los riesgos legales.

En particular, una medida práctica eficaz consiste en elaborar y conservar previamente documentos que examinen las fases de la operación, el método de cálculo del precio y la adecuación de las funciones desempeñadas.

✔️¿Se han facilitado a una empresa afiliada fondos, como anticipos o préstamos, a cambio de una contraprestación considerablemente inferior o superior a la resultante de los tipos de interés de mercado o de las condiciones aplicadas en operaciones con terceros?

✔️¿Se ha aplazado o retrasado el vencimiento de créditos comerciales, pagos por servicios u otras cantidades sin cobrar intereses de demora?

✔️¿Se han concedido préstamos o facilitado financiación a empleados que compraban productos fabricados por una empresa afiliada, haciendo que esta asumiera con sus propios fondos la totalidad o parte de los intereses?

✔️¿Se han pagado a medios publicitarios tarifas superiores a las normales, abonando así un precio excesivo por la publicidad?

✔️¿Se han encomendado tareas de administración de viviendas a una empresa afiliada y se ha aplazado la fecha de ingreso del importe de liquidación respecto de la fecha de pago de la comisión, atribuyendo a la empresa afiliada los rendimientos financieros obtenidos por gestionar dicho importe?

✔️¿Se han facilitado gratuitamente a una empresa afiliada activos, productos o servicios, o a un precio inferior al normal, o se han adquirido de ella a un precio superior al normal?

✔️¿Se ha prestado apoyo a una empresa afiliada retrasando el cobro de cuentas por cobrar o amortizándolas y considerándolas incobrables?

✔️¿Se han comprado productos fabricados o vendidos por una empresa afiliada en condiciones más favorables que las habituales, incrementando artificialmente sus ventas e ingresos?

✔️¿Se ha facilitado personal a una empresa afiliada a cambio de una cantidad inferior o superior a la contraprestación habitual, o gratuitamente?

✔️¿Se ha enviado personal para prestar apoyo en el trabajo y se ha hecho que la empresa afiliada asumiera los salarios y los costes laborales?

✔️¿Se ha facilitado personal mediante un contrato de cesión, pero se ha omitido recuperar total o parcialmente las provisiones para prestaciones por jubilación o los gastos de bienestar social?

✔️¿Se ha concentrado indebidamente el volumen de operaciones en una empresa afiliada con el propósito de favorecerla?

✔️¿Se ha asignado a una empresa afiliada o filial un volumen de operaciones excesivo o a cambio de una contraprestación considerablemente inferior o superior a la habitual?

✔️¿Se han comercializado productos o servicios interponiendo una empresa afiliada o una persona vinculada que no desempeñaba una función sustancial?

✔️¿Se ha diseñado una estructura operativa que canalizaba innecesariamente la operación a través de una empresa afiliada pese a que contratar directamente con un tercero habría resultado considerablemente más ventajoso?

✔️¿Se han realizado operaciones en condiciones considerablemente favorables, como el suministro a un precio irrisorio o la compra a un precio elevado?

✔️¿Se ha ofrecido a una persona vinculada o a una empresa afiliada una oportunidad de negocio que habría resultado rentable si la propia empresa la hubiera explotado directamente?

✔️¿Se ha concentrado el suministro de un volumen considerable en una determinada empresa afiliada sin un examen razonable?

✔️¿Existe documentación del examen de causas justificadas, como la eficiencia, la seguridad o la urgencia de la operación?

✔️En las operaciones de venta con una empresa afiliada, ¿se han comparado y evaluado objetivamente la situación financiera, la capacidad técnica, la calidad, el volumen de la operación y el momento de contratación de la empresa afiliada que actúa como contraparte?

✔️Cuando se ha modificado la estructura de una operación, ¿se ha realizado previamente un examen de su conformidad legal por el equipo jurídico, el responsable de cumplimiento normativo o un asesor jurídico externo?