Modificación de la guarda y custodia | Sentencia de un tribunal superior coreano que consideró que el progenitor custodio actual debía mantener la custodia al decidir la custodia provisional durante el divorcio

Las circunstancias concretas del procedimiento relativo a la modificación de la guarda y custodia fueron las siguientes.

A (padre) y B (madre), que inscribieron su matrimonio en 2020, tuvieron un hijo en 2021 y continuaron su vida matrimonial.

En agosto de 2022, aproximadamente, B abandonó el domicilio llevándose al menor, pero alrededor de un mes después decidió devolverlo a A.

Dos meses más tarde, B regresó al domicilio, pero volvió a marcharse, momento a partir del cual ambos comenzaron a vivir separados.

Durante este proceso, B presentó ante el tribunal una solicitud de conciliación contra A en la que pidió el divorcio, una indemnización por daño moral y la liquidación del régimen económico matrimonial, así como ser designada titular de la patria potestad y responsable de la custodia del menor.

Ese mismo día, A presentó una demanda en la que solicitó el divorcio y una indemnización por daño moral, además de ser designado titular de la patria potestad y responsable de la custodia del menor.

El tribunal unipersonal de 1.ª instancia que conoció del procedimiento relativo a la modificación de la guarda y custodia dictó, en julio (mes 7) del año pasado, una medida provisional previa por la que ordenó que se llevaran a cabo visitas y comunicaciones provisionales con el menor.

A impugnó dicha medida y, en consecuencia, el tribunal dictó una medida provisional previa por la que ordenó a B ejercer el derecho provisional de visita y comunicación con el menor 2 veces al mes.

Posteriormente, al ampliarse el objeto de las pretensiones, una sala colegiada pasó a conocer del asunto. En enero (mes 1) de este año, dicha sala dictó una medida provisional previa en la que dispuso que «A entregará el menor a B a más tardar en febrero (mes 2); hasta entonces, A será la persona encargada provisionalmente de la custodia y, posteriormente, se designará a B».

A, disconforme con esta decisión, interpuso de inmediato un recurso contra la resolución judicial.

Hemos analizado la sentencia de un tribunal superior que consideró que, en un procedimiento de modificación de la guarda y custodia, el progenitor custodio actual debía mantenerla conforme al principio de continuidad.

Esta sentencia puso de manifiesto que, ante el aumento de los procedimientos de divorcio y la diversificación de las estructuras y circunstancias familiares, el criterio aplicado al adoptar medidas provisionales previas puede pasar del anterior «principio de preferencia materna» al «principio de continuidad».

Al decidir cuál de los progenitores debe ser designado responsable de la custodia de un hijo menor de edad en un procedimiento judicial de divorcio, el tribunal considera prioritarios el crecimiento y el bienestar del menor.

Por tanto, para modificar la guarda y custodia debe acreditarse objetivamente que puede proporcionarse al menor un bienestar mayor que el ofrecido por el progenitor custodio actual.

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