CONTENTS
- 1. Infraction à la loi sur le travail intérimaire | Le travail intérimaire encadré par la loi
- 2. Infraction à la loi sur le travail intérimaire | Points essentiels et obligations à respecter
- - Durée de principe du travail intérimaire et exceptions
- 3. Infraction à la loi sur le travail intérimaire | Points de vigilance pour l'activité de mise à disposition de travailleurs
- - Dans le but d'affecter à des activités illégales ou illicites
- - Dans le but de faire exécuter des tâches suspendues par une action collective
- 4. Infraction à la loi sur le travail intérimaire | Critères d'appréciation du travail intérimaire illégal et procédures de recours
- - La responsabilité de l'entreprise de travail intérimaire
- - Interdiction de tout traitement discriminatoire
- - Partage de responsabilité entre l'entreprise de travail intérimaire et l'entreprise utilisatrice
- - Procédures de recours du point de vue du travailleur intérimaire
- 5. Infraction à la loi sur le travail intérimaire | Points de contrôle relatifs aux infractions
- - Collecte de preuves et demande de recours
- - Vérification préventive des risques du point de vue de l'employeur
1. Infraction à la loi sur le travail intérimaire | Le travail intérimaire encadré par la loi
Les cas d'infraction à la loi sur le travail intérimaire se multiplient à mesure que le recours au travail intérimaire pour gérer efficacement la main-d'œuvre se développe.
Le travail intérimaire est strictement encadré par la Loi sur la protection des travailleurs intérimaires et autres dispositions de la République de Corée (ci-après la « loi sur le travail intérimaire »).
Le travail intérimaire, exercé sous la direction et les ordres de l'entreprise utilisatrice, est limité à des tâches et à une durée précisément définies ; tout dépassement constitue un « travail intérimaire illégal » et expose l'employeur à des risques juridiques importants : obligation d'embauche directe, responsabilité en dommages-intérêts, sanction pénale, etc.
En particulier, le travail intérimaire illégal étant fréquent sous forme de sous-traitance fictive ou de prestation de services fictive sur les chantiers de construction, dans la sous-traitance de fabrication et de logistique ou sur les sites de développement informatique, les critères d'appréciation de la Commission des relations de travail de la République de Corée et des tribunaux deviennent de plus en plus stricts.
2. Infraction à la loi sur le travail intérimaire | Points essentiels et obligations à respecter
La loi sur le travail intérimaire distingue clairement les tâches autorisées au travail intérimaire de celles qui sont absolument interdites.
En cas de violation, l'employeur qui exerce une activité de mise à disposition de travailleurs ou qui bénéficie de telles prestations est passible d'une peine d'emprisonnement pouvant aller jusqu'à trois ans ou d'une amende pouvant atteindre 30 millions de wons.
[Tâches ouvertes au travail intérimaire selon la loi sur le travail intérimaire]
- Experts en informatique, experts en administration, en gestion et en finance, experts en brevets
- Archivistes et bibliothécaires, traducteurs et interprètes
- Créateurs et artistes du spectacle, professionnels du cinéma, du théâtre et de la radiotélévision
- Techniciens en génie électrique, techniciens en télécommunications, techniciens en dessin industriel, etc.
- Personnel chargé du recouvrement et des tâches connexes, du service à la clientèle, ainsi que de la protection des personnes et des activités connexes
- Cuisine, accompagnement touristique, pompistes, vendeurs en commerce de détail, conducteurs automobiles, etc.
[Tâches absolument interdites au travail intérimaire]
- Travaux effectués sur les chantiers de construction
- Travaux de manutention exercés dans les zones couvertes par une autorisation d'activité de fourniture de main-d'œuvre
- Travaux de marin
- Travaux nocifs ou dangereux
- Travaux exposant aux poussières
- Fonctions de personnel médical, de technicien médical et d'aide-soignant
- Conduite dans le transport routier de passagers et de marchandises
Durée de principe du travail intérimaire et exceptions
La durée du travail intérimaire est en principe d'un an ; elle peut être prolongée une fois par accord entre les parties, sans toutefois pouvoir excéder deux ans au total.
En cas de violation, si un travailleur fournit un travail intérimaire pendant plus de deux ans dans le même établissement, l'entreprise utilisatrice doit l'embaucher directement.
Toutefois, la durée du travail intérimaire peut dépasser deux ans dans le cas de travailleurs âgés, de la mise à disposition destinée à remplacer un poste vacant pour cause d'accouchement ou de maladie, ou lorsqu'il est nécessaire de disposer de main-d'œuvre de manière temporaire ou intermittente.
3. Infraction à la loi sur le travail intérimaire | Points de vigilance pour l'activité de mise à disposition de travailleurs
Selon la loi sur le travail intérimaire, les entreprises telles que les établissements de restauration au sens de la Loi sur l'hygiène alimentaire, les établissements d'hébergement au sens de la Loi sur la gestion de l'hygiène publique et les agences matrimoniales ne peuvent exercer, à titre accessoire, une activité de mise à disposition de travailleurs.
En particulier, l'autorisation d'exercer une activité de mise à disposition de travailleurs a une durée de validité de trois ans ; pour la renouveler après son expiration, il faut obtenir l'autorisation de renouvellement au plus tard trente jours avant la date d'expiration.
Par ailleurs, en cas d'infraction à la loi sur le travail intérimaire — obtention de l'autorisation par des moyens mensongers ou frauduleux, existence d'un motif d'incapacité, prêt de nom, etc. —, l'autorisation d'exercer peut être retirée ou l'activité suspendue pour une durée déterminée n'excédant pas six mois.
Dans le but d'affecter à des activités illégales ou illicites
Le fait de mettre des travailleurs à disposition en vue de les affecter aux tâches suivantes constitue une infraction à la loi sur le travail intérimaire, passible d'une peine d'emprisonnement pouvant aller jusqu'à cinq ans ou d'une amende pouvant atteindre 50 millions de wons.
Dans ce cas, la tentative est également punissable.
- Prostitution
- Fabrication de produits alimentaires frauduleux
- Fabrication de médicaments frauduleux
- Fabrication de substances toxiques illicites
- Actes médicaux illicites
- Vente de produits alimentaires dangereux
- Vente de viande d'animaux malades
Dans le but de faire exécuter des tâches suspendues par une action collective
L'entreprise de travail intérimaire ne peut pas mettre des travailleurs à disposition d'un établissement en conflit collectif afin d'y exécuter les tâches interrompues par cette action collective.
En outre, il est interdit d'employer un travailleur intérimaire pour les tâches concernées avant l'expiration d'un délai de deux ans à compter d'un licenciement pour motif économique.
Toutefois, si l'établissement concerné compte un syndicat regroupant la majorité des travailleurs, cette période de restriction peut être ramenée à six mois.
4. Infraction à la loi sur le travail intérimaire | Critères d'appréciation du travail intérimaire illégal et procédures de recours
Au sens de la loi sur le travail intérimaire, le travail intérimaire illégal est le suivant.
Dans ce cadre, il arrive que l'on constate des cas où des travailleurs intérimaires sont gérés sur des chantiers sous le couvert de contrats de sous-traitance.
- Emploi de travailleurs intérimaires pour des tâches n'ouvrant pas droit au travail intérimaire
- Emploi de travailleurs intérimaires en l'absence de vacance de poste ou de motif temporaire
- Emploi de travailleurs intérimaires pour des tâches absolument interdites au travail intérimaire
- Infraction à la loi sur le travail intérimaire, telle que le dépassement de la durée de deux ans
- Recours à des travailleurs mis à disposition par une entreprise de travail intérimaire non autorisée
- Sous-traitance fictive et prestation de services fictive, etc. (lorsque le donneur d'ordre dirige et commande directement le travailleur intérimaire)
La responsabilité de l'entreprise de travail intérimaire
Pour déterminer s'il y a infraction à la loi sur le travail intérimaire, ce n'est pas l'intitulé apparent du contrat qui importe, mais la relation effective de direction du travail.
Si le travailleur intérimaire reçoit directement les instructions de l'entreprise utilisatrice (le donneur d'ordre) et non celles de l'entreprise de travail intérimaire (la société de mise à disposition), la situation est, dans les faits, qualifiée de travail intérimaire.
En particulier, si le travail intérimaire illégal est reconnu, l'employeur donneur d'ordre doit embaucher directement le travailleur concerné ; en cas de refus, il est possible de saisir la Commission des relations de travail d'une demande d'injonction d'embauche directe.
Interdiction de tout traitement discriminatoire
L'entreprise utilisatrice ne peut pas soumettre le travailleur intérimaire à une discrimination sans motif raisonnable par rapport aux travailleurs permanents exerçant des tâches de même nature.
Si, alors qu'il a exercé des tâches de même nature ou similaires à celles des travailleurs permanents, le travailleur a subi une discrimination dans l'ensemble de ses conditions — salaire, primes de résultat, conditions de travail et avantages sociaux —, il peut saisir la Commission des relations de travail d'une demande de rectification.
Toutefois, dans ce cas, les établissements employant au maximum quatre travailleurs sont exclus de ce dispositif.
L'employeur qui applique un traitement discriminatoire à un travailleur intérimaire est passible d'une peine d'emprisonnement pouvant aller jusqu'à deux ans ou d'une amende pouvant atteindre 10 millions de wons.
Cour suprême de la République de Corée, arrêt du 25 octobre 2012, n° 2011두7045
Le point de savoir si les tâches d'un travailleur exerçant des tâches de même nature ou similaires au sein de l'entreprise utilisatrice correspondent à des tâches de même nature ou similaires à celles du travailleur intérimaire s'apprécie au regard des tâches réellement accomplies par le travailleur.
Même si elles ne coïncident pas parfaitement, il faut considérer qu'il s'agit de tâches de même nature ou similaires dès lors qu'il n'existe pas de différence essentielle dans le contenu principal du travail.
Partage de responsabilité entre l'entreprise de travail intérimaire et l'entreprise utilisatrice
Lorsqu'un employeur résilie sans motif légitime le contrat de mise à disposition de travailleurs ou n'en paie pas la contrepartie, l'entreprise de travail intérimaire et l'entreprise utilisatrice assument conjointement la responsabilité d'employeur ; toutefois, dans les cas suivants, seule l'entreprise de travail intérimaire est responsable.
Éléments de responsabilité conjointe de l'entreprise de travail intérimaire et de l'entreprise utilisatrice au sens de la Loi sur la sécurité et la santé au travail
S'agissant des obligations de l'employeur au sens de la Loi sur la sécurité et la santé au travail — communication des résultats de l'examen médical d'un travailleur avec son consentement, changement de lieu de travail et réaffectation ainsi que réduction du temps de travail pour préserver la santé du travailleur, interdiction de tout traitement défavorable en cas de signalement à l'autorité de contrôle, etc. —, tant l'entreprise de travail intérimaire que l'entreprise utilisatrice sont considérées comme l'employeur.
Procédures de recours du point de vue du travailleur intérimaire
Le travailleur peut déposer une réclamation auprès du ministère de l'Emploi et du Travail de la République de Corée ou saisir la Commission des relations de travail d'une demande d'injonction d'embauche directe ou de rectification d'une discrimination.
En outre, pour contester un ordre de rectification de la Commission régionale des relations de travail, il est possible de demander un réexamen devant la Commission nationale des relations de travail, puis d'introduire un recours contentieux administratif.
Si nécessaire, il est également possible d'engager une action en reconnaissance de la qualité de salarié, une demande de dommages-intérêts pour travail intérimaire illégal ou une demande de paiement du différentiel de salaire au titre du contrat de travail.
Même en tant que travailleur intérimaire, on peut percevoir une indemnité de départ ; c'est pourquoi, si vous constatez une infraction à la Loi sur les normes du travail, il convient d'examiner les modalités de demande de cette indemnité et le délai de prescription de trois ans afin d'agir en conséquence.
5. Infraction à la loi sur le travail intérimaire | Points de contrôle relatifs aux infractions
Une infraction à la loi sur le travail intérimaire entraîne pour l'entreprise diverses responsabilités : obligation d'embauche directe, sanction pénale et, en cas de non-exécution d'un ordre de rectification, amende administrative pouvant atteindre 100 millions de wons.
En revanche, du point de vue du travailleur, la reconnaissance d'un travail intérimaire illégal constitue un moyen de recours efficace permettant de demander la titularisation en emploi permanent et la rectification des discriminations.
Il est donc nécessaire de vérifier la légalité, depuis la conclusion du contrat de mise à disposition jusqu'à la phase d'exécution sur le terrain, et le travailleur doit également consigner avec soin la relation d'emploi effective.
Collecte de preuves et demande de recours
Pour prouver un travail intérimaire illégal, les documents établissant l'existence d'une direction et d'ordres sont essentiels.
Vérification préventive des risques du point de vue de l'employeur
L'entreprise doit vérifier avec soin s'il s'agit d'une véritable sous-traitance ou prestation de services.
- Le pouvoir de direction et de commandement du personnel est exercé de manière indépendante par le sous-traitant
- Interdiction de toute instruction de travail directe de la part des responsables du donneur d'ordre
- En cas de recours au travail intérimaire, examen de la conformité des tâches concernées et de la durée
- Contrat écrit et communication des conditions d'emploi
En cas de risque d'infraction, il est recommandé de renforcer le système de gestion sur le terrain en collaboration avec un conseiller du travail externe et un avocat spécialisé en droit du travail.
Le groupe Droit du travail et accidents du travail du cabinet réunit, au sein d'une équipe dédiée, des avocats et des conseillers du travail ayant notamment exercé au ministère de l'Emploi et du Travail et à la Commission des relations de travail pour examiner les dossiers ; si vous avez des questions relatives à une infraction à la loi sur le travail intérimaire, vous pouvez prendre rendez-vous pour une consultation juridique.
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