CONTENTS
- 1. Transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable | Présentation de la notion de transaction de franchise
- - Points de vigilance lors des transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable
- 2. Transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable | Rôle de la Commission et fondement de la réglementation
- - Principales dispositions réglementaires
- - Sanctions applicables en cas de violation de la Loi sur les transactions équitables en matière de franchise
- 3. Transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable | Risques juridiques auxquels le franchiseur doit être attentif
- - Stratégies pratiques du franchiseur
- - Liste de contrôle pratique du franchiseur
- 4. Transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable | Dispositifs de protection des franchisés
- - Stratégies pratiques des franchisés
- - Liste de contrôle pratique du franchisé
1. Transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable | Présentation de la notion de transaction de franchise
Une transaction de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable est une relation contractuelle conclue entre le siège, appelé franchiseur, et l’agence, appelée franchisé.
La transaction de franchise, communément appelée franchise commerciale, est une relation contractuelle dans laquelle le franchiseur fournit au franchisé différents systèmes d’exploitation de l’entreprise, notamment ses marques, ses signes commerciaux, son savoir-faire en matière de gestion et ses stratégies de marketing.
Bien qu’il soit un entrepreneur indépendant, le franchisé respecte dans une certaine mesure les normes du franchiseur relatives à la marque, à l’aménagement intérieur, aux menus, à la formation et à la publicité. En contrepartie, il verse notamment des droits de franchise.
Cette relation peut être beaucoup plus étroite, durable et structurellement dépendante qu’une relation ordinaire d’achat de produits. Elle peut donc soulever diverses questions juridiques liées notamment aux clauses contractuelles déloyales, à l’asymétrie de l’information ou aux exigences excessives du franchiseur.
Elle fait dès lors l’objet d’une réglementation stricte prévue par une loi distincte afin de préserver l’équité du marché.
Points de vigilance lors des transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable
Lorsqu’une pratique commerciale déloyale est constatée pendant une transaction de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable, elle peut faire l’objet d’un signalement auprès de cette Commission.
Une transaction de franchise suppose le maintien d’une relation commerciale continue entre les deux parties. Lorsqu’une partie fournit uniquement les services nécessaires au lancement de l’activité sans apporter ensuite de soutien, exercer de contrôle ni dispenser de formation, la relation ne peut pas être considérée comme une transaction de franchise.
Le paiement des droits de franchise doit en outre être régulièrement effectué et les clauses relatives à leur restitution doivent être précisément définies. Il est donc nécessaire d’obtenir un conseil juridique spécialisé pour l’examen, l’exécution et la conclusion des contrats relatifs aux transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable.
Des conseils visant à prévenir les éventuels litiges juridiques ultérieurs peuvent également contribuer à réduire les risques juridiques en amont.
Le siège agissant en qualité de franchiseur doit apporter un certain soutien et dispenser une formation au franchisé exploitant l’agence avec lequel il a conclu un contrat de franchise. En contrepartie de ce soutien et de cette formation, le franchisé doit verser les droits de franchise.
En cas de manquement, la Commission coréenne du commerce équitable peut ouvrir une enquête et, dans les cas graves, une sanction pénale peut être prononcée.
Lorsque des pratiques commerciales déloyales ou d’autres violations du droit coréen du commerce équitable surviennent dans la relation commerciale, les mesures envisageables peuvent être examinées avec un avocat compétent en la matière.
2. Transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable | Rôle de la Commission et fondement de la réglementation
Sur le fondement de la « Loi sur les transactions équitables en matière de franchise » de la République de Corée, la Commission coréenne du commerce équitable prévient et corrige les pratiques commerciales déloyales, les manquements aux obligations d’information, l’imposition de publicité et les résiliations injustifiées susceptibles de survenir dans les transactions de franchise.
Lorsqu’un franchiseur recrute de nouveaux franchisés, la Commission lui impose de remettre un document d’information enregistré. Tout manquement peut donner lieu à diverses sanctions, notamment des sanctions pénales, une amende administrative, une sanction pécuniaire administrative de type gwajinggeum ou une injonction de mise en conformité.
Elle contribue également à la protection des droits et intérêts des franchisés ainsi qu’au développement d’un environnement sain pour la franchise par la mise en place de conseils de médiation des litiges, la diffusion de contrats-types de franchise, la surveillance du marché, les enquêtes d’office, les contrôles sur place et l’exploitation de centres de signalement des préjudices.
Principales dispositions réglementaires
Les principales règles appliquées par la Commission coréenne du commerce équitable couvrent une large période, allant de la phase précédant le contrat de franchise jusqu’à sa cessation. Elles imposent notamment les obligations juridiques suivantes.
1. Obligation d’enregistrer et de remettre le document d’information
Cette obligation vise à réduire l’asymétrie de l’information et à permettre au candidat à la franchise de prendre une décision éclairée.
Le recrutement de franchisés sans enregistrement ou la présentation d’informations différentes de celles enregistrées peut donner lieu à une amende administrative ou à une sanction pénale.
2. Interdiction de communiquer de fausses prévisions de bénéfices
Si un tel manquement est établi, le franchisé peut demander l’annulation du contrat ou des dommages-intérêts.
3. Restitution des droits de franchise et restrictions à la résiliation
La Commission recommande donc d’indiquer clairement les motifs de résiliation et les conditions de restitution.
4. Obligation de notifier les modifications des conditions commerciales
Tout manquement peut entraîner une mesure de la Commission.
5. Interdiction d’imposer des transactions injustifiées
Il s’agit, en pratique, de l’un des types de situations donnant le plus fréquemment lieu à des litiges.
Sanctions applicables en cas de violation de la Loi sur les transactions équitables en matière de franchise
Les violations de la Loi sur les transactions équitables en matière de franchise de la République de Corée commises dans le cadre de transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable peuvent entraîner les sanctions suivantes.
| Acte | Sanction encourue |
| Fourniture par le franchiseur d’informations fausses ou exagérées | Peine d’emprisonnement avec travail de 5 ans au plus ou amende pénale de 300 millions de wons sud-coréens au plus |
| Imposition par le franchiseur d’un désavantage au franchisé | Peine d’emprisonnement avec travail de 3 ans au plus ou amende pénale de 100 millions de wons sud-coréens au plus |
| Perception directe par le franchiseur de fonds de franchise devant être consignés Perception de droits de franchise par le franchiseur en violation de son obligation de remettre le document d’information | Peine d’emprisonnement avec travail de 2 ans au plus ou amende pénale de 50 millions de wons sud-coréens au plus |
| Prêt, emprunt ou intermédiation concernant le certificat d’enregistrement de spécialiste des transactions de franchise | Peine d’emprisonnement avec travail de 1 an au plus ou amende pénale de 10 millions de wons sud-coréens au plus |
| Demande de versement de fonds de franchise consignés au moyen de déclarations mensongères ou de tout autre procédé irrégulier | Amende pénale n’excédant pas 2 fois le montant des fonds de franchise consignés |
3. Transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable | Risques juridiques auxquels le franchiseur doit être attentif
Le franchiseur est soumis à diverses obligations juridiques avant et après la conclusion du contrat. Leur négligence peut entraîner des sanctions importantes et nuire à la réputation de l’entreprise.
Les principaux risques sont les suivants.
▶Omission ou fausse déclaration dans le document d’information
L’omission du document d’information ou l’insertion de fausses informations peut donner lieu à une sanction pénale et à une injonction de mise en conformité.
Cette situation peut également constituer un motif d’annulation du contrat de franchise.
▶Présence de clauses déloyales dans le contrat
Le contrat peut être considéré comme déloyal s’il comporte des clauses de résiliation défavorables au franchisé, des hausses unilatérales de prix ou des clauses de non-concurrence.
▶Résiliation du contrat et refus de restitution
Le refus de restituer sans motif légitime les droits de franchise ou les frais de formation à la cessation du contrat peut conduire à une action civile et à un signalement auprès de la Commission.
▶Publicité imposée et transfert des coûts
Même lorsqu’une publicité est destinée à promouvoir l’image générale de la marque, l’absence d’accord préalable sur la répartition des coûts ou sur le caractère obligatoire de la participation peut soulever des difficultés.
▶Litiges relatifs aux droits d’utilisation des marques, des dessins et modèles et de l’aménagement intérieur
Des litiges juridiques peuvent survenir au sujet de la poursuite de l’utilisation des actifs de la marque par le franchisé ou des préjudices causés à la marque lors de la cessation de cette utilisation.
Stratégies pratiques du franchiseur
▶Mise à jour périodique du document d’information et maintien de son enregistrement auprès de la Commission
→ Le document d’information doit être mis à jour au moins une fois par an. Toute modification de son contenu doit y être intégrée rapidement afin de réduire le risque de manquement à la loi.
▶Élaboration du contrat sur la base du contrat-type
→ Même en cas d’utilisation d’un contrat propre au franchiseur, la prise en compte active du contrat-type permet de supprimer les éléments déloyaux et de renforcer les moyens de défense juridique en cas de litige ultérieur.
▶Réunion d’information préalable destinée aux candidats à la franchise et conservation de documents écrits
→ Des explications suffisantes et des échanges de questions et réponses avant la conclusion du contrat, accompagnés de la conservation des documents pertinents, permettent de prouver l’exécution de l’obligation d’information.
▶Formalisation du manuel d’exploitation et des supports de formation
→ Afin d’assurer la cohérence de l’exploitation de la marque et le contrôle de la qualité, il est recommandé de formaliser sous forme de manuel les documents remis aux franchisés et d’organiser des formations périodiques.
Liste de contrôle pratique du franchiseur
Élément à contrôler | Contrôle effectué |
|---|---|
Enregistrement du document d’information et réalisation de ses mises à jour périodiques | [ ] |
Exactitude des prévisions de chiffre d’affaires et de bénéfices et conservation des documents de contrôle interne | [ ] |
Vérification du caractère équitable des conditions de résiliation du contrat et des clauses pénales | [ ] |
Clarification de la répartition des frais de promotion et de publicité ainsi que des obligations correspondantes | [ ] |
Indication des conditions d’utilisation des actifs de la marque, notamment les marques et les dessins et modèles | [ ] |
Mise en place d’un manuel d’exploitation ultérieure, d’un système de contrôle et d’un dispositif de gestion des litiges | [ ] |
4. Transactions de franchise relevant de la Commission coréenne du commerce équitable | Dispositifs de protection des franchisés
Le gouvernement de la République de Corée a mis en place différents dispositifs destinés à protéger les droits et intérêts des franchisés.
Les principaux dispositifs sont les suivants.
▶Fonctionnement du conseil de médiation des litiges en matière de franchise
Il s’agit d’un moyen de résolution des litiges plus rapide et moins coûteux qu’une action civile.
Une médiation peut notamment porter sur la résiliation unilatérale du contrat par le franchiseur ou sur la non-restitution des droits de franchise.
▶Adoption du contrat-type de franchise
Le contrat-type proposé par la Commission coréenne du commerce équitable établit un équilibre entre les droits et les obligations du franchiseur et du franchisé, ce qui contribue à prévenir les litiges juridiques.
▶Services d’assistance juridique
L’Agence coréenne de promotion des petites entreprises et des marchés traditionnels et la Fédération coréenne des petites et moyennes entreprises peuvent notamment fournir des conseils juridiques et des informations sur les procédures de réparation des préjudices.
Stratégies pratiques des franchisés
▶Acquisition des compétences nécessaires à l’analyse du document d’information
→ Une formation préalable ou le recours à un spécialiste est recommandé afin d’interpréter correctement la structure du chiffre d’affaires, les coûts d’investissement et le contenu du contrat.
▶Examen du contrat et demande de concertation
→ Le contrat doit être comparé au contrat-type afin de vérifier s’il comporte des clauses déloyales. Si nécessaire, leur modification doit être négociée avant la conclusion du contrat.
▶Vérification de l’imposition de publicité ou d’achats
→ Il convient de vérifier si les frais de publicité, les coûts logistiques et les articles dont l’achat est obligatoire sont clairement indiqués dans le contrat.
Liste de contrôle pratique du franchisé
Élément à contrôler | Vérification effectuée |
|---|---|
Réception du document d’information et vérification de son numéro d’enregistrement | [ ] |
Examen des principales informations du document, notamment les bénéfices prévisionnels, la situation financière du franchiseur et le nombre de franchisés | [ ] |
Vérification de la remise écrite du contrat de franchise et de son enregistrement auprès de la Commission coréenne du commerce équitable | [ ] |
Vérification de la clarté des postes d’investissement initial prévus par le contrat, notamment les droits de franchise, les frais de formation et les frais d’aménagement intérieur | [ ] |
Examen des charges récurrentes, notamment les redevances, les frais de publicité et les coûts logistiques, ainsi que de leur méthode de calcul | [ ] |
Vérification de l’existence de clauses imposant des transactions, notamment la répartition des frais de publicité et de promotion ou l’achat obligatoire de certains articles | [ ] |
Vérification du caractère précis et équitable des conditions de résiliation du contrat et des clauses pénales | [ ] |
Examen de la portée et de la durée de validité des clauses restrictives de concurrence, notamment celles relatives au territoire d’exploitation et aux marques similaires | [ ] |
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