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Domaines de pratique

E-discovery

L’e-discovery désigne la procédure de communication des preuves électroniques. Avant le procès, les parties se communiquent les preuves, documents et autres éléments pertinents qu’elles détiennent afin de circonscrire et de clarifier le différend juridique.

CONTENTS
  • 1. E-discovery | Définition
    • - Nécessité de l’e-discovery
    • - Complexité juridique
    • - Exemples d’informations électroniques concernées
  • 2. E-discovery | Pourquoi s’y intéresser
    • - Pourquoi l’e-discovery est importante pour les particuliers
    • - Pourquoi l’e-discovery est importante pour les entreprises
    • - Recours à l’analyse forensique numérique pour l’e-discovery
  • 3. E-discovery | Comment s’y préparer
    • - Mesures de préparation à l’e-discovery

1. E-discovery | Définition

E-discovery

L’e-discovery désigne, dans les systèmes juridiques anglo-américains (common law), un mécanisme permettant, au stade préalable du procès civil, aux parties de partager et de communiquer des données électroniques liées à l’affaire sur la base de leurs demandes et accords mutuels, sans intervention du tribunal.

Également appelée procédure de communication des preuves électroniques, elle permet à une partie d’obtenir et de gérer des éléments de preuve grâce à leur communication par l’autre partie. Ce dispositif facilite le déroulement du procès en permettant de circonscrire les points litigieux et d’échanger les preuves avant l’ouverture du procès proprement dit.


▶ Principales caractéristiques

Catégorie

Description

Moment de mise en œuvre

Au stade préalable au procès au fond

Personnes concernées

Le demandeur comme le défendeur

Étendue de la demande

Documents, données, déclarations, objets matériels, etc., détenus par l’autre partie

Caractère contraignant

Le tribunal peut ordonner la communication, et un manquement peut entraîner des conséquences défavorables

Objectif

Clarifier les points litigieux, écarter les allégations redondantes et favoriser un accord précoce

Nécessité de l’e-discovery

Lorsqu’elles sont engagées dans un contentieux avec une entreprise étrangère, les entreprises coréennes peuvent avoir besoin de recourir à l’e-discovery.

Pour obtenir une issue favorable dans un litige avec une entreprise étrangère, elles doivent collecter efficacement les preuves électroniques détenues par l’autre partie et les gérer conformément aux exigences juridiques.

Les preuves électroniques pouvant constituer un fondement juridique important, leur communication et leur partage préalables dans le cadre de l’e-discovery peuvent contribuer à orienter le traitement de l’affaire de manière favorable.

Une préparation stratégique à l’e-discovery peut également réduire le temps et les frais de procédure inutiles, tout en améliorant les perspectives d’une issue favorable, ce qui en fait un dispositif utile.

Complexité juridique

L’e-discovery est soumise à des exigences juridiques strictes, et les éléments recueillis peuvent ne pas être admis comme preuves par le tribunal si les différentes procédures applicables ne sont pas respectées.

En raison de leur nature, les preuves électroniques doivent être traitées avec une grande prudence, car les données peuvent être altérées ou endommagées au cours de leur collecte.

La réglementation des preuves électroniques variant selon les pays, les contentieux internationaux nécessitent une démarche tenant compte des législations de tous les États concernés.

Pour que les procédures de collecte et de conservation des données soient juridiquement valables, l’intervention de spécialistes peut être nécessaire, de même que des mesures techniques appropriées destinées à prévenir toute détérioration des éléments.

Les lois et procédures applicables doivent également être strictement respectées afin que les preuves communiquées dans le cadre de l’e-discovery puissent être admises par le tribunal.

Afin de prévenir les difficultés juridiques ou les erreurs techniques susceptibles de survenir au cours de l’e-discovery, il est utile de recourir au conseil juridique d’un avocat spécialisé et au concours d’un spécialiste de l’analyse forensique numérique.

Exemples d’informations électroniques concernées

Catégorie

Exemples

Courriels

Courriels professionnels internes, courriels échangés avec des tiers dans le cadre de transactions, etc.

Documents électroniques

Fichiers Word, Excel, PDF, PPT, etc.

Historiques de conversations

KakaoTalk, Telegram, Slack, WeChat et autres messageries

Données infonuagiques

Fichiers Google Drive, Dropbox et OneDrive

Journaux de serveur

Historique des connexions, téléchargements et modifications du système

Métadonnées

Dates de création et de modification des fichiers, auteur, adresse IP, etc.

Réseaux sociaux

Messages ou publications sur Facebook, Twitter et Instagram

Enregistrements audio et vidéo

Enregistrements d’appels, vidéosurveillance, enregistrements de réunions en ligne, etc.

Les principes essentiels de l’e-discovery sont les suivants.

▶ Réduction de l’asymétrie d’information ➝ Permettre l’accès aux informations électroniques importantes détenues par l’autre partie


▶ Promotion d’un déroulement transparent du procès ➝ Prévenir les fausses allégations grâce à la communication précoce des preuves


▶ Nécessité d’une analyse approfondie des données électroniques ➝ La facilité de modification ou de suppression des données numériques rend indispensable la vérification de leur intégrité

2. E-discovery | Pourquoi s’y intéresser

Raisons de s’intéresser à l’e-discovery


Le mécanisme d’e-discovery mérite l’attention tant des particuliers que des entreprises.

Pourquoi l’e-discovery est importante pour les particuliers

Aujourd’hui, les affaires civiles internationales, telles que les actions en divorce contre un conjoint résidant à l’étranger, les escroqueries liées à des investissements étrangers ou les litiges portant sur une succession située à l’étranger, sont de plus en plus nombreuses.

Ces affaires ne se limitent souvent pas à un conflit émotionnel, car les preuves numériques détenues par l’autre partie peuvent en constituer un enjeu central.


Il existe toutefois des limites techniques à la collecte ou à l’analyse, par un particulier, des informations numériques détenues par l’autre partie.

Dans les pays de common law, notamment aux États-Unis et au Royaume-Uni, la procédure de discovery est appliquée de manière particulièrement stricte. Sans capacité procédurale permettant de demander l’accès aux documents électroniques détenus par l’autre partie et d’en obtenir la communication obligatoire, il peut être difficile d’assurer concrètement sa défense.


L’e-discovery est également importante pour répondre aux infractions numériques auxquelles les particuliers peuvent être confrontés, telles que les escroqueries financières en ligne, la diffamation sur les réseaux sociaux ou l’hameçonnage par courriel. Elle permet de conserver les métadonnées et d’organiser les éléments recueillis à titre de preuves.

En effet, des preuves recueillies tardivement ou soupçonnées d’avoir été falsifiées ou altérées peuvent ne pas être admises par le tribunal.


Les procédures civiles ou pénales engagées contre une partie résidant à l’étranger impliquent des démarches complexes, notamment sa localisation, la signification des preuves et la prise en compte du droit local. L’e-discovery peut permettre de gérer ces démarches de façon rapide et structurée.

Ainsi, lorsqu’un particulier est impliqué dans une affaire internationale, une démarche stratégique centrée sur la collecte des preuves est préférable à une réaction uniquement émotionnelle, et l’e-discovery constitue le mécanisme permettant cette démarche.

Pourquoi l’e-discovery est importante pour les entreprises

Dans l’environnement commercial mondial, les litiges contractuels entre entreprises, les fuites de technologies, la contrefaçon de brevet et les actes de concurrence déloyale ne sont plus rares.

Lorsqu’une entreprise coréenne conclut un contrat ou effectue une transaction avec une entreprise étrangère et qu’un différend survient, l’e-discovery figure parmi les premières procédures auxquelles elle peut être confrontée si elle est impliquée dans un procès devant un tribunal étranger, notamment aux États-Unis.


Aux États-Unis en particulier, les informations électroniques doivent être communiquées à titre de preuves avant le procès. Un manquement à cette obligation peut entraîner une décision défavorable ou une responsabilité substantielle au titre de dommages-intérêts.

Les entreprises doivent donc disposer d’un système leur permettant d’organiser et de communiquer rapidement un large éventail de documents électroniques, notamment les contrats, courriels professionnels, documents techniques, rapports d’activité et historiques de développement.


Par ailleurs, avec le renforcement récent des exigences relatives à la conformité, au contrôle interne et à la protection des informations, la mise en place de systèmes internes d’e-discovery destinés à traiter les problèmes survenant au sein des entreprises est également devenue un enjeu important.


Lors d’un audit ou d’une enquête interne, les entreprises doivent aussi pouvoir analyser en détail les courriels, historiques de messageries, journaux de connexion et données d’utilisation des outils collaboratifs afin d’établir les faits.

La collecte, la classification et l’analyse de volumes aussi importants de données numériques ne peuvent être effectuées manuellement. Elles nécessitent le recours à des technologies legaltech fondées sur l’IA et à des solutions d’e-discovery.


L’e-discovery peut ainsi être considérée comme une infrastructure centrale de la stratégie juridique permettant aux entreprises de se préparer aux contentieux internationaux et de maîtriser les risques liés à l’ère numérique.

Recours à l’analyse forensique numérique pour l’e-discovery

L’e-discovery ne se limite pas à la collecte d’informations électroniques. Il s’agit d’une démarche stratégique approfondie visant à identifier, parmi un volume considérable de preuves numériques, les éléments susceptibles d’influer sur l’issue du procès et à contester de manière structurée les arguments de l’autre partie.

Le Cabinet exploite un centre d’enquête sur les preuves ainsi qu’un centre d’analyse forensique numérique et applique ses propres systèmes et principes pour accompagner les procédures d’e-discovery dans les différends internationaux et les contentieux de grande ampleur.

Les spécialistes de l’analyse forensique numérique organisent des dizaines de milliers de documents sous une forme directement exploitable par les avocats, afin que ceux-ci puissent concentrer leur argumentation juridique sur les enjeux essentiels de l’affaire.

3. E-discovery | Comment s’y préparer

Conseil juridique relatif à l’e-discovery


Pour se préparer à l’e-discovery, les mesures suivantes peuvent être envisagées.

▶ Mise en place d’un système d’archivage des documents électroniques

Conserver, sans les supprimer, les courriels et échanges liés à l’activité

Effectuer régulièrement des sauvegardes des ordinateurs et téléphones professionnels

▶ Mise à jour des lignes directrices internes

Établir, pour les salariés et dirigeants, des règles d’utilisation des courriels et messageries

Une collecte inutile de données peut présenter un risque de violation des règles relatives aux données personnelles

▶ Simulation préalable d’e-discovery aux fins d’évaluation des risques

Évaluer les risques liés aux documents électroniques présents dans les actifs avant l’apparition d’un problème

Coordonner cette démarche avec le système d’audit interne de l’entreprise

▶ Recours à des spécialistes

Pour les particuliers, associer assistance juridique et analyse forensique numérique

Pour les entreprises, adopter un modèle de coopération entre solutions legaltech et cabinets d’avocats

Mesures de préparation à l’e-discovery

Catégorie

Particuliers

Entreprises

Collecte des preuves

Analyse forensique des téléphones portables, impression de courriels, etc.

Organisation des serveurs et bases de données internes, conservation des journaux ERP

Assistance juridique

Coopération avec des avocats en matière pénale et civile

Coopération avec des cabinets d’avocats internationaux et des prestataires legaltech

Système

Utilisation d’outils d’analyse forensique

Mise en place de solutions d’e-discovery (TAR, examen assisté par l’IA, etc.)

Gestion documentaire

Classement des conversations, photographies et documents à titre de preuves

Conservation des métadonnées et établissement d’un système de classification des documents

La République de Corée n’a pas encore officiellement introduit de mécanisme d’e-discovery, mais celui-ci concerne déjà les acteurs évoluant dans l’environnement juridique international.

À une époque où les particuliers comme les entreprises sont davantage susceptibles d’être impliqués dans des litiges internationaux, la préparation des preuves et la gestion des données constituent des éléments importants de la gestion juridique.

Les centres d’enquête sur les preuves et d’analyse forensique numérique du Cabinet d’avocats Daeryun peuvent apporter leur concours à la préparation d’une procédure d’e-discovery.

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