CONTENTS
- 1. Industrie de la défense | Notion
- - Qu’est-ce qu’une entreprise de l’industrie de la défense ?
- 2. Industrie de la défense | Évolution du secteur en République de Corée
- 3. Industrie de la défense | Principales caractéristiques
- - Actes illicites fréquemment rencontrés dans le secteur de l’industrie de la défense
- 4. Industrie de la défense | Réponse aux manquements dans le secteur
- 5. Industrie de la défense | Principaux axes de la défense juridique
- - Industrie de la défense, en cas de besoin d’assistance juridique
1. Industrie de la défense | Notion
L’industrie de la défense englobe l’ensemble des activités de recherche, de développement, de production, d’importation, d’exportation et de maintenance portant sur les armes, équipements, composants, logiciels et autres matériels de défense destinés à la sécurité nationale.
Il ne s’agit pas d’une simple industrie manufacturière, mais d’une industrie stratégique directement liée à la sécurité nationale, considérée comme un élément essentiel de la diplomatie militaire internationale et de la compétitivité industrielle.
En République de Corée, l’industrie de la défense est soumise à diverses lois et réglementations d’application, notamment la Loi sur les programmes d’acquisition de défense, la Loi sur les contrats auxquels l’État est partie et la Loi sur le commerce extérieur.
Les entreprises, organismes de recherche, sous-traitants, fournisseurs, fonctionnaires civils des forces armées et militaires qui exercent dans ce secteur peuvent tous être soumis à d’importantes responsabilités juridiques sur les plans pénal, administratif et civil.
En particulier, les répercussions récentes d’irrégularités liées à l’industrie de la défense, de fuites de technologies, de livraisons d’équipements défectueux et de gaspillages budgétaires ont conduit à un renforcement progressif de la réglementation juridique ainsi que de la gestion et du contrôle exercés par le gouvernement.
Qu’est-ce qu’une entreprise de l’industrie de la défense ?
Une entreprise de l’industrie de la défense est une entreprise qui fournit les équipements et installations de défense dont l’État a besoin.
En termes simples, il s’agit notamment des entreprises qui fabriquent et livrent le matériel nécessaire aux opérations militaires, comme les armes, les uniformes et les rations de combat.
Selon la Loi sur les programmes d’acquisition de défense de la République de Corée, une entreprise de l’industrie de la défense est une entreprise qui produit du matériel de défense et qui a été désignée à ce titre par le ministre du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie.
Le ministre procède à cette désignation après consultation du directeur de l’Administration du programme d’acquisition de défense.
Le matériel de l’industrie de la défense désigne, parmi les fournitures militaires, les biens que le directeur de l’Administration du programme d’acquisition de défense a désignés comme nécessitant une source d’approvisionnement stable et une assurance qualité rigoureuse.
2. Industrie de la défense | Évolution du secteur en République de Corée
L’industrie de la défense s’impose comme un secteur porteur susceptible de soutenir la croissance de l’économie coréenne.
La chaîne américaine CNN a indiqué que la République de Corée était devenue « un acteur majeur de l’industrie de la défense », tandis que le magazine américain Forbes a déclaré que « la République de Corée est discrètement devenue l’un des plus grands fournisseurs d’armes au monde ».
L’agence britannique Reuters a également rapporté que « la République de Corée cherche le moyen de réorienter l’industrie de la défense du marché intérieur vers les exportations », accordant une attention particulière à la stratégie coréenne de développement de ce secteur et à l’évolution de ses exportations d’armes.
Le nouveau gouvernement coréen a par ailleurs demandé d’examiner la création d’un organe central de pilotage du développement de l’industrie de la défense ainsi que la tenue régulière d’une conférence stratégique sur la promotion des exportations de défense, avec pour objectif de faire du pays « l’une des quatre grandes puissances de l’industrie de la défense ».
Il a également indiqué qu’un écosystème public-privé devait être établi afin de permettre aux petites et moyennes entreprises ainsi qu’aux jeunes entreprises innovantes de participer à un secteur dans lequel les grandes entreprises représentent 90 % du chiffre d’affaires.
Il a ainsi souligné qu’en 2022, les grandes entreprises représentaient 90 % du chiffre d’affaires total de l’industrie de la défense, les entreprises de taille intermédiaire 8 à 9 % et les petites et moyennes entreprises 1 à 2 %.
Au regard de la position du gouvernement, les possibilités de participation des petites et moyennes entreprises à l’industrie de la défense semblent devoir augmenter.
3. Industrie de la défense | Principales caractéristiques
Examinons les principales caractéristiques de l’industrie de la défense.
-Secteur soumis au contrôle de l’État : les systèmes d’armes sont classés parmi les biens stratégiques, de sorte que leur exportation et le transfert de leurs technologies à l’étranger doivent faire l’objet d’une autorisation stricte du gouvernement.
-Restrictions liées à la sécurité et aux technologies : les technologies de défense étant souvent désignées comme des technologies nationales essentielles, leur fuite à l’étranger peut soulever la question d’une infraction à la Loi sur la sécurité nationale de la République de Corée.
-Lien direct avec les finances publiques : la plupart des contrats de défense prennent la forme de contrats directs avec le gouvernement ou de contrats indirects avec un maître d’œuvre du secteur de la défense. Des difficultés peuvent également survenir concernant l’exécution du budget et les sollicitations indues.
Actes illicites fréquemment rencontrés dans le secteur de l’industrie de la défense
Dans le secteur de l’industrie de la défense, les actes illicites suivants soulèvent fréquemment des difficultés.
1. Irrégularités dans l’industrie de la défense
-Fausses livraisons : livraison d’équipements non conformes aux spécifications, falsification des rapports d’essais de qualité, etc.
-Entente dans les appels d’offres : restriction de la concurrence au moyen d’une concertation préalable ou manœuvres visant à faire échouer l’appel d’offres
-Octroi de commissions indues : fourniture de réceptions ou d’avantages à des officiers ou à des agents publics
Ces actes peuvent entraîner des sanctions pénales en application des dispositions de la Loi pénale de la République de Corée relatives à la corruption, de la Loi sur les contrats auxquels l’État est partie et de la Loi sur l’interdiction des sollicitations indues et de l’acceptation d’avantages.
2. Fuite de données techniques et manquements aux règles de sécurité
-Transmission de technologies essentielles à un partenaire dépourvu de relation contractuelle
-Non-respect des niveaux de sécurité ou utilisation non autorisée de dispositifs de stockage externes
Ces actes sont passibles de sanctions en application de la Loi sur la prévention de la concurrence déloyale et la protection des secrets d’affaires ainsi que de la Loi sur la protection des secrets militaires.
3. Fraude comptable et fraude liée aux livraisons
-Facturation de coûts excessifs au moyen d’une présentation exagérée des caractéristiques des équipements
-Perception du prix de livraisons fictives au moyen d’une manipulation des contrôles de réception
Ces actes peuvent être sanctionnés au titre de l’infraction d’escroquerie ou de l’infraction patrimoniale résultant de la violation du devoir de loyauté dans la gestion des affaires d’autrui prévues par la Loi pénale de la République de Corée.
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4. Industrie de la défense | Réponse aux manquements dans le secteur
Les questions liées à l’industrie de la défense présentent des particularités qui les distinguent des activités privées ordinaires. Bien qu’il soit souhaitable de solliciter les conseils d’un avocat, les mesures élémentaires suivantes permettent de préparer une première réponse en interne.
1. Litiges relatifs aux appels d’offres et aux contrats
-Contestation d’un appel d’offres inéquitable ou d’une exclusion de l’attribution :
Examiner attentivement l’avis, les critères d’évaluation et les conditions de participation sur les systèmes électroniques de passation des marchés du Service des marchés publics et de l’Administration du programme d’acquisition de défense de la République de Corée. En cas de notification d’une évaluation injustifiée ou d’une exclusion, il est possible de former une requête en décision par voie administrative ou de demander un sursis à exécution.
-Notification de résolution ou de résiliation du contrat :
Lorsque les motifs de la notification ne sont pas clairement indiqués ou que celle-ci est unilatérale, présenter une objection par écrit officiel et notifier le refus d’exécution afin de conserver les éléments susceptibles de fonder une réponse juridique.
2. Réponse aux sanctions pécuniaires et autres mesures administratives
-En cas de désignation comme opérateur frappé d’une restriction de participation aux appels d’offres ou d’imposition d’une sanction pécuniaire administrative de type gwajinggeum, consigner par écrit les éléments pertinents, notamment les déclarations factuelles, les résultats des contrôles de réception et l’historique d’exécution du contrat. Après réception de la notification préalable, il est possible de présenter des observations et de demander une audition.
3. Fuite de technologies et manquements aux règles de sécurité
-En cas d’allégation de fuite de documents confidentiels, établir d’abord un rapport d’enquête interne sur la réalité et les circonstances de la fuite, puis préserver les preuves numériques, notamment les transcriptions et l’historique de gestion des documents.
-S’il existe des indices de transmission de documents confidentiels à l’extérieur, il est possible d’effectuer une déclaration volontaire auprès des autorités compétentes, notamment le ministère du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie ou l’Administration du programme d’acquisition de défense, et de présenter un plan de mesures correctives.
4. Inexécution contractuelle et dommages-intérêts
-Concernant le dépôt de garantie de bonne exécution et les pénalités contractuelles, examiner les critères de paiement et les possibilités de réduction prévus au contrat, puis préparer les éléments permettant de déterminer la répartition des responsabilités selon que l’impossibilité d’exécution est imputable à une partie ou résulte d’un cas de force majeure.
5. Réglementation des importations et exportations et manquements aux normes internationales
-Lorsqu’une difficulté concerne l’importation ou l’exportation de matériels de défense, obtenir d’abord auprès de l’Institut coréen de gestion des biens stratégiques une attestation déterminant si les biens concernés relèvent de la catégorie des biens stratégiques.
5. Industrie de la défense | Principaux axes de la défense juridique
Les affaires liées à l’industrie de la défense dépassent les simples procédures civiles et pénales, car elles relèvent d’un ensemble de règles superposées, notamment la Loi sur les contrats auxquels l’État est partie, les règles d’approvisionnement en fournitures militaires, les règles de sécurité et les réglementations internationales.
Les principaux axes de la défense juridique peuvent donc être résumés comme suit.
1. Analyse distincte des règles contractuelles et des manquements procéduraux
-Dans les litiges relatifs à la résiliation ou à la résolution d’un contrat, il est essentiel d’examiner d’abord les conditions procédurales prévues par la Loi sur les contrats auxquels l’État est partie et les directives contractuelles afin de déterminer si les conditions de résiliation sont réunies.
-En cas de confiscation du dépôt de garantie de bonne exécution ou de demande de pénalités contractuelles, une analyse juridique précise est nécessaire concernant la clarté du motif imputable, la justification des circonstances de l’inexécution et l’applicabilité des critères de réduction.
2. Assistance en réponse aux sanctions administratives
-Lorsque l’Administration du programme d’acquisition de défense ou le Service des marchés publics de la République de Corée notifie une restriction de participation aux appels d’offres, vérifier la légalité de la notification préalable et de la procédure d’audition antérieures à cette décision.
-Dans les observations présentées, il convient de contester le caractère excessif de la sanction en s’appuyant notamment sur les résultats de l’exécution contractuelle, la teneur des échanges intervenus pendant l’appel d’offres et l’existence ou non d’avertissements préalables.
3. Mise en avant du fonctionnement des systèmes de contrôle relatifs aux technologies et à la sécurité
-Dans une affaire de fuite de données techniques, l’existence et le fonctionnement d’un système interne de sécurité peuvent être invoqués parmi les éléments pris en compte pour déterminer le niveau de la sanction.
-La portée et la classification des informations confidentielles ainsi que les mesures effectivement mises en œuvre pour restreindre les droits d’accès peuvent être invoquées comme motifs d’atténuation de la peine ou d’exonération.
4. Examen des principaux risques et prévention des litiges lors d’une opération de M&A entre entreprises de l’industrie de la défense
-Lors d’une fusion-acquisition, les antécédents d’inexécution de contrats publics de l’entreprise cible, l’état de la protection de ses données techniques et l’historique du maintien de son niveau de sécurité constituent des points de contrôle indispensables.
-Lors de la rédaction du contrat, il est nécessaire d’y inclure notamment des clauses répartissant la responsabilité au titre des sanctions administratives ultérieures, les conditions d’autorisation imposées par le gouvernement après l’acquisition et un plan de mise en œuvre des exigences de sécurité.
Industrie de la défense, en cas de besoin d’assistance juridique
L’industrie de la défense n’est pas une simple activité manufacturière, mais une industrie stratégique qui contribue à la sécurité nationale. Les lois qui la régissent imposent également des contraintes strictes et des exigences procédurales.
Elle ne peut être appréhendée uniquement au regard de la Loi commerciale ou de la Loi civile de la République de Corée, comme une entreprise ordinaire. Une réponse globale est indispensable, intégrant la compréhension croisée des organismes et des textes applicables, la répartition stratégique de la charge de la preuve ainsi que les impératifs de sécurité et les réalités industrielles.
En particulier, ce secteur étant lié à de nombreux organismes, dont l’Administration du programme d’acquisition de défense, l’Institut coréen de la technologie et de la qualité de la défense, le Service national du renseignement de la République de Corée et l’Institut coréen de gestion de la sécurité commerciale, une réponse diligente et spécialisée est nécessaire pour prévenir de lourdes sanctions administratives ou pénales.
Les contrôles préalables, l’examen des contrats, la réponse aux courriers officiels et la mise en place d’un dispositif d’enquête interne comptent parmi les stratégies de défense les plus fondamentales et les plus efficaces qu’une entreprise puisse mettre en œuvre en interne.
Le Cabinet d'avocats Daeryun fournit des conseils étroitement adaptés à la pratique des marchés publics et des achats de défense, avec le concours d’avocats spécialisés dans les affaires militaires et le droit des entreprises.
Il peut intervenir sur l’appréciation de la validité des appels d’offres publics, les questions relatives au dépôt de garantie de bonne exécution et aux pénalités contractuelles, ainsi que les retards de livraison. En collaboration avec des avocats spécialisés en droit administratif, il intervient également face à des sanctions telles que la désignation comme soumissionnaire irrégulier ou l’imposition d’une sanction pécuniaire administrative de type gwajinggeum.
Pour les affaires administratives et civiles qui en découlent, il constitue en outre une équipe dédiée avec des spécialistes des domaines juridiques concernés afin d’assurer une prise en charge juridique coordonnée.
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