CONTENTS
- 1. Litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise | Nécessité de faire appel à un avocat spécialisé
- - Nécessité d’un conseil juridique en matière de litiges relatifs au contrôle et à la gestion de l’entreprise
- 2. Litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise | Types de litiges fréquents
- - Problèmes liés à la structure financière et aux mauvais résultats
- - Survenance continue de litiges juridiques
- - Problèmes liés à l’exercice des droits des actionnaires minoritaires et des petits actionnaires
- - Détournements internes et insuffisance du contrôle interne
- - Litiges relatifs à l’effet des résolutions du conseil d’administration
- - Litiges relatifs aux livres comptables et au registre des actionnaires
- - Problèmes liés à la révocation du directeur représentatif
- 3. Litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise | Feuille de route des mesures à prendre par étape
- - Détection des premiers signes et collecte des informations internes
- - Examen préventif des réponses juridiques, notamment des actions en justice et des mesures provisoires
- - Élaboration d’une stratégie de fonctionnement de l’assemblée générale des actionnaires et du conseil d’administration
- - Préparation aux signalements auprès d’organismes externes tels que la Commission coréenne du commerce équitable et le Service coréen de surveillance financière
- - Gestion des risques en prévision de la prolongation du litige
- 4. Litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise | Mesures d’anticipation
1. Litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise | Nécessité de faire appel à un avocat spécialisé
Un litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise désigne une situation dans laquelle des parties prenantes internes ou externes à l’entreprise contestent leurs droits ou leur statut concernant le contrôle effectif et la direction de celle-ci.
Il se manifeste notamment par des conflits entre les actionnaires majoritaires, les actionnaires minoritaires, les dirigeants et les membres du conseil d’administration. Sur le plan juridique, plusieurs normes s’appliquent, notamment le droit coréen des sociétés, la Loi commerciale de la République de Corée et la Loi de la République de Corée sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux.
Les affaires concernant des irrégularités comptables, des fautes de gestion, des actions en nullité de résolutions d’assemblées générales ou des demandes de révocation de dirigeants sont devenues fréquentes, ce qui renforce l’importance du conseil juridique pour les prévenir et les gérer.
Nécessité d’un conseil juridique en matière de litiges relatifs au contrôle et à la gestion de l’entreprise
① Prévenir en amont les risques de litige avec les parties prenantes internes et externes à l’entreprise
② En cas de litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise, réduire au minimum les vices affectant les procédures juridiques
③ Si les principales décisions, notamment celles de l’assemblée générale des actionnaires ou du conseil d’administration, la révocation du directeur représentatif ou l’émission d’actions nouvelles, ne font pas l’objet d’un examen juridique, le risque de nullité des résolutions, de dommages-intérêts ou de dénonciation pénale augmente
④ Élaborer un manuel de réponse et des mesures préventives en vue de l’exercice de droits légaux, notamment les demandes de consultation des informations financières, des livres comptables et du registre des actionnaires
2. Litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise | Types de litiges fréquents
Les types de litiges fréquemment rencontrés en matière de contrôle et de gestion de l’entreprise sont les suivants.
Problèmes liés à la structure financière et aux mauvais résultats
La détérioration de la structure financière d’une entreprise ou ses mauvais résultats constituent des causes majeures de conflit entre les actionnaires et le conseil d’administration.
Si les mauvais résultats persistent, des demandes de révocation du directeur représentatif ou de remplacement des dirigeants peuvent être formulées lors de l’assemblée générale des actionnaires. Les distributions différenciées de dividendes, les émissions d’actions nouvelles ou les émissions d’obligations convertibles destinées à défendre le contrôle de l’entreprise peuvent également susciter des litiges.
Il est donc nécessaire d’assurer en amont la transparence de l’information financière et d’élaborer une stratégie pour l’assemblée générale des actionnaires.
Survenance continue de litiges juridiques
La fréquence des litiges concernant les principales relations contractuelles, la structure des activités ainsi que les questions de droit du travail ou de fiscalité de l’entreprise peut porter atteinte à son contrôle et à sa gestion.
Si ces litiges deviennent publics ou affectent la notation de crédit externe, ils peuvent entraîner le départ d’actionnaires et des risques contentieux. Il est donc important de mettre en place un système de gestion des risques juridiques et d’effectuer des contrôles réguliers.
Problèmes liés à l’exercice des droits des actionnaires minoritaires et des petits actionnaires
Les cas dans lesquels des actionnaires minoritaires interviennent dans le contrôle et la gestion de l’entreprise en exerçant leurs droits, notamment le droit de demander la consultation des livres comptables ou la révocation d’un administrateur, sont de plus en plus nombreux.
Comme ces droits peuvent être exercés même avec une participation de 1 à 3 %, il est nécessaire de gérer en amont la structure de l’actionnariat et de mettre à jour les statuts ainsi que les règles de fonctionnement de l’assemblée générale des actionnaires.
Détournements internes et insuffisance du contrôle interne
L’une des causes directes des litiges relatifs au contrôle et à la gestion de l’entreprise réside dans les détournements de biens confiés, les violations du devoir de loyauté dans la gestion des affaires d’autrui et les dépenses indues imputables aux dirigeants ou aux salariés.
Les insuffisances du système de contrôle interne nuisent également à la défense du contrôle et de la gestion de l’entreprise. Des mesures préventives telles que le contrôle des décaissements, la bonne tenue des procès-verbaux des réunions de direction et la mise en place d’un comité d’audit sont donc indispensables.
Litiges relatifs à l’effet des résolutions du conseil d’administration
Les contestations portant sur l’effet des résolutions du conseil d’administration au motif qu’elles seraient nulles ou entachées d’un vice sont également fréquentes.
Les vices de la procédure de convocation des administrateurs, le non-respect des conditions d’adoption d’une résolution ou l’exercice du droit de vote par un administrateur en situation de conflit d’intérêts peuvent constituer des points litigieux. Le fonctionnement du conseil d’administration sans examen juridique présente donc un risque élevé de litige.
Il est dès lors recommandé de vérifier avec un professionnel du droit les procédures de convocation et de délibération du conseil d’administration.
Litiges relatifs aux livres comptables et au registre des actionnaires
Le droit de demander la consultation des livres comptables et celui de demander la consultation du registre des actionnaires étant expressément reconnus par la loi, ils sont systématiquement invoqués lors des litiges relatifs au contrôle et à la gestion de l’entreprise.
Les données concernant les décaissements et la répartition de l’actionnariat pouvant servir de fondement à un contentieux offensif, il est nécessaire de prévoir des modalités de réponse aux demandes de consultation.
Problèmes liés à la révocation du directeur représentatif
En vertu de la Loi commerciale de la République de Corée, le directeur représentatif peut être révoqué par une résolution du conseil d’administration. Les actions contestant les vices d’une résolution de révocation et les demandes de mesure provisoire de suspension de l’exercice des fonctions constituent des moyens courants dans les litiges relatifs au contrôle et à la gestion de l’entreprise.
Il est important d’assurer la légalité de la résolution de révocation, de mettre à jour les statuts et de veiller au respect des conditions de délibération de l’assemblée générale des actionnaires et du conseil d’administration.
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3. Litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise | Feuille de route des mesures à prendre par étape
Il convient d’examiner les mesures à prendre à chaque étape d’un litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise afin de pouvoir les appliquer en cas de survenance d’un tel litige.
Détection des premiers signes et collecte des informations internes
▶Détecter les signes inhabituels tels que les variations de la participation des principaux actionnaires, les démarches visant à recueillir des procurations et l’exercice des droits des actionnaires minoritaires
▶Rassembler les principaux documents, notamment les procès-verbaux du conseil d’administration, le registre des actionnaires, les livres comptables et les relevés des décaissements
▶Vérifier la position des principaux dirigeants et salariés et prendre des mesures pour prévenir leur départ
▶Constituer un groupe de travail réunissant l’équipe d’avocats-conseils, des experts-comptables, des conseillers fiscaux ainsi que les équipes chargées des relations avec les investisseurs et des obligations d’information
Examen préventif des réponses juridiques, notamment des actions en justice et des mesures provisoires
▶Se préparer aux demandes de mesure provisoire de suspension de l’exercice des fonctions du directeur représentatif et d’interdiction d’émettre des actions nouvelles
▶Examiner juridiquement la procédure de convocation de l’assemblée générale des actionnaires, l’exercice des droits de vote et la possibilité que des vices affectant les résolutions soient invoqués
▶Examiner les éventuels éléments d’illégalité dans les principaux contrats et opérations financières, puis déterminer s’il convient de geler ou de recouvrer les fonds
Élaboration d’une stratégie de fonctionnement de l’assemblée générale des actionnaires et du conseil d’administration
▶Examiner les statuts et déterminer si une modification urgente est nécessaire (date de référence pour les dividendes, quorum de délibération, etc.)
▶Établir un plan concernant l’avis de convocation de l’assemblée générale des actionnaires et la collecte des procurations
▶Gérer les principaux actionnaires alliés et anticiper la possibilité d’une opération de M&A
Préparation aux signalements auprès d’organismes externes tels que la Commission coréenne du commerce équitable et le Service coréen de surveillance financière
▶Élaborer une stratégie de réponse aux soupçons d’infraction à la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable et à la Loi sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux de la République de Corée
▶Préparer un manuel concernant les obligations d’information et les relations avec les médias dans le cadre des litiges relatifs au contrôle et à la gestion de l’entreprise
Gestion des risques en prévision de la prolongation du litige
▶Évaluer les risques pénaux liés notamment aux soupçons de détournement interne de biens confiés ou de violation du devoir de loyauté dans la gestion des affaires d’autrui
▶Prendre des mesures pour prévenir les départs de personnel et de partenaires commerciaux ainsi que la baisse de la valeur de l’entreprise
▶Préparer des stratégies adaptées aux différents scénarios de règlement du litige, notamment des propositions de négociation ou de conciliation
4. Litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise | Mesures d’anticipation
Pour prévenir un litige relatif au contrôle et à la gestion de l’entreprise avant qu’il ne survienne, il convient d’évaluer en amont les risques juridiques.
Une liste de contrôle préventive permet d’examiner ces risques. Si nécessaire, il est possible d’envisager de faire appel à un avocat intervenant en droit des affaires.
✅Les statuts sont-ils à jour ?
✅Les contrats des principaux dirigeants comportent-ils des clauses de non-concurrence et d’indemnité de départ ?
✅Les transferts de participations et la constitution de sûretés sur les actions ont-ils été vérifiés ?
✅Les contrats avec les principaux clients et partenaires ont-ils été mis à jour ?
✅Une formation destinée aux dirigeants et aux salariés sur la prévention des violations du devoir de loyauté dans la gestion des affaires d’autrui a-t-elle été dispensée ?
✅Les processus de contrôle des cartes bancaires de l’entreprise et des décaissements sont-ils appropriés ?
✅Les procès-verbaux du conseil d’administration et de l’assemblée générale des actionnaires sont-ils à jour ?
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