CONTENTS
- 1. Contrat international | Présentation
- - Situations dans lesquelles une entreprise a besoin d’un contrat international
- 2. Contrat international | Principaux risques
- - Éléments essentiels à examiner dans un contrat international
- 3. Contrat international | Procédure de conclusion et guide pratique
- - Éléments fréquemment omis dans la pratique des contrats internationaux
- 4. Contrat international | Mesures envisageables en cas de différend
- - Liste de contrôle pratique relative aux contrats internationaux
- - Services de conseil du Cabinet d'avocats Daeryun en matière de contrats internationaux
1. Contrat international | Présentation
Les types de contrats internationaux peuvent varier selon les lois régissant les contrats et les réglementations gouvernementales de chaque pays.
Avant d’engager une opération contractuelle internationale, il convient de pouvoir répondre aux différends susceptibles de survenir dès la rédaction initiale du contrat, puis lors de sa conclusion et de son exécution, ainsi qu’en cas d’inexécution ou d’échec des négociations.
Un contrat international désigne un contrat portant sur une transaction entre États ou conclu avec un ressortissant étranger, dans lequel les parties ou la transaction concernent au moins deux pays.
Cette catégorie comprend notamment les contrats commerciaux, contrats internationaux de fourniture, contrats de transfert de technologie, contrats internationaux de franchise, contrats de coentreprise, contrats de construction à l’étranger, contrats internationaux de distribution et contrats de licence.
Ces contrats mettent en jeu de manière complexe différents systèmes juridiques, tels que le droit international privé, les lois locales, les normes internationales et la Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises (CISG), et nécessitent donc un examen juridique.
Situations dans lesquelles une entreprise a besoin d’un contrat international
Un contrat international peut être nécessaire dans les situations suivantes.
Création d’une coentreprise (JV) ou mise en place d’une alliance stratégique avec une entreprise étrangère
Exportation de technologies ou conclusion d’un contrat de redevances
Création d’une filiale locale ou conclusion d’un contrat de prise de participation sur un marché étranger
Conclusion d’un contrat relatif à un projet international ou à la fourniture de services informatiques à l’échelle mondiale
Différend contractuel avec une entreprise étrangère ou procédure d’arbitrage international
2. Contrat international | Principaux risques
| Facteur de risque | Description |
| Absence de désignation de la loi applicable et de la juridiction compétente | Risque important lié à l’incertitude quant au droit national applicable en cas de différend |
| Problèmes d’interprétation linguistique | Risque de différend en raison de l’interprétation de formulations ambiguës dans un contrat en anglais |
| Méconnaissance de la réglementation de l’autre pays | Défaut de prise en compte des réglementations nationales, notamment celles relatives aux opérations de change et aux investissements étrangers |
| Risque d’inexécution contractuelle | Absence de voie de recours efficace en cas de manquement contractuel de l’autre partie |
| Insuffisance des dispositions relatives à l’arbitrage international | Limitation des moyens de règlement des différends en cas d’omission d’une clause d’arbitrage prévoyant notamment l’ICC ou le SIAC |
Éléments essentiels à examiner dans un contrat international
Lors de la conclusion d’un contrat international, les éléments suivants doivent être examinés.
Précision de la clause de force majeure et de la procédure de règlement des différends
Coordination raisonnable des conditions de paiement (devise, mode de transfert et réglementation des changes)
Insertion de clauses protégeant les droits de propriété intellectuelle et prévenant la divulgation de technologies
Précision des clauses relatives aux dommages-intérêts, à la résolution du contrat et aux pénalités en cas de manquement contractuel
Examen préalable du droit local et des questions fiscales transnationales
3. Contrat international | Procédure de conclusion et guide pratique
1. Négociations préalables
Avant la conclusion du contrat, les parties discutent des conditions fondamentales de la transaction et échangent des documents présentant les points essentiels sous une forme non contraignante.
Présentation des conditions essentielles, notamment le prix, la quantité, le délai de livraison, le mode de paiement, l’attribution des droits de propriété intellectuelle et la juridiction compétente
Bien que le document soit présenté comme non contraignant, certaines formulations peuvent produire des effets juridiques et doivent être rédigées avec soin
Examen par un avocat afin d’éviter toute contradiction avec le contrat définitif ultérieur
2. Conclusion d’un accord de confidentialité
Un accord de confidentialité est un contrat destiné à protéger les informations confidentielles.
Il est prudent de conclure préalablement un NDA, indépendamment de l’aboutissement de la transaction
Le NDA doit préciser la « juridiction compétente », le « mode d’indemnisation », le « périmètre des informations » et la « durée de protection »
3. Rédaction du projet de contrat définitif et examen de la version anglaise
Il convient de rédiger le contrat en tenant compte du contenu des négociations et, si nécessaire, d’en établir une version anglaise.
Interprétation du contrat étranger présenté par l’autre partie selon les principes du droit des contrats, plutôt que par une traduction littérale
Maintien de la cohérence terminologique
Vérification attentive des garanties et déclarations, des manquements contractuels et des clauses d’exonération de responsabilité
Insertion d’une clause désignant la langue faisant foi lorsque plusieurs langues sont utilisées
4. Examen du droit et de la réglementation de l’autre pays (coopération avec un avocat local)
Il convient d’identifier les lois, la réglementation sectorielle, le contrôle des changes et les exigences d’importation et d’exportation du pays de l’autre partie.
Vérification des restrictions nationales relatives aux investissements étrangers, aux transferts de redevances et aux autorisations d’importation et d’exportation
Vérification des autorisations éventuellement requises et de la conformité juridique de l’activité concernée
Établissement d’un réseau ou d’un dispositif de coopération avec des cabinets d’avocats locaux
Détermination de l’applicabilité de la CISG et examen de l’insertion éventuelle d’une clause d’exclusion
5. Examen des risques connexes liés notamment à la fiscalité, au taux de change et aux droits de douane
Il convient d’identifier les transferts de fonds, les impôts et les frais commerciaux liés à l’exécution du contrat afin de réduire les risques.
Détermination précise de la devise de paiement et de la partie supportant le risque de perte de change
Examen de la retenue à la source (WHT), de la taxe sur la valeur ajoutée (VAT) et de l’imposition éventuelle des redevances
Prise en compte de la réglementation douanière, des taux de droits de douane et de l’applicabilité éventuelle d’un FTA dans le pays importateur
6. Finalisation et signature du contrat (y compris la vérification de la signature électronique)
Cette étape consiste à signer officiellement le contrat dont toutes les conditions ont été arrêtées afin de lui conférer un effet juridique.
Examen de la validité d’une signature manuscrite ou électronique
Vérification du pouvoir de signature du représentant de chaque partie et de l’utilisation éventuelle du sceau de la personne morale
Détermination du lieu de conservation de l’original et du système de diffusion des copies
Indication précise de la date de conclusion du contrat et de sa date de prise d’effet (Effective Date)
7. Suivi de l’exécution du contrat et mise en place d’un système de gestion des risques
Pendant l’exécution du contrat, il convient de gérer le calendrier, la qualité, les conditions de paiement et les éventuels manquements contractuels.
Désignation d’un service ou d’un responsable chargé du suivi de l’exécution
Systématisation de la gestion du calendrier, notamment des conditions de réception intermédiaire (Milestone Acceptance) et de paiement
Mise en place d’un système de conservation des courriels, procès-verbaux de réunion, justificatifs de paiement et autres documents en prévision d’un différend
Définition préalable de la procédure de demande de dommages-intérêts ou de résolution du contrat en cas de manquement
Éléments fréquemment omis dans la pratique des contrats internationaux
Les éléments fréquemment omis dans la pratique des contrats internationaux sont les suivants.
Lors de la conclusion d’un contrat international, les entreprises doivent tenir compte de ces éléments tout au long de la procédure.
Préparation insuffisante aux divergences d’interprétation des formulations d’un contrat en anglais
Omission de vérifier les pouvoirs juridiques de l’autre partie (pouvoir de représentation)
Malentendus et erreurs d’application résultant de l’interprétation du contrat selon le droit coréen
Voir plus
4. Contrat international | Mesures envisageables en cas de différend
Si un différend survient pendant le processus de conclusion d’un contrat international ou après sa conclusion, les mesures suivantes peuvent être envisagées.
Sélection d’un avocat étranger et élaboration d’une stratégie contentieuse en cas de procédure devant une juridiction étrangère
Procédure contentieuse civile internationale ou procédure de reconnaissance et d’exécution en République de Corée d’un jugement étranger
Préparation préalable comprenant l’analyse du contrat en anglais, la traduction des éléments de preuve et la collecte des preuves documentaires
Élaboration d’une stratégie en fonction de la langue, de la juridiction compétente et du siège de l’arbitrage convenus à l’avance
Liste de contrôle pratique relative aux contrats internationaux
▶Examen préalable à la conclusion du contrat
| Élément | Vérification | Détails |
| Vérification de l’existence juridique de l’autre partie | ☐ | Vérification des informations d’immatriculation de la personne morale et des pouvoirs du représentant (registre des personnes morales, certificats étrangers, etc.) |
| Clarification de l’objet de la transaction | ☐ | Définition de l’objet, notamment l’exportation/importation, le transfert de technologie, le développement conjoint ou la fourniture de services |
| Négociation des principales conditions | ☐ | Discussion préalable des principales conditions commerciales, notamment le prix, le délai de livraison, la quantité, les normes de qualité et les conditions de paiement |
| Conclusion d’un accord de confidentialité (NDA) | ☐ | Vérification de la conclusion d’un NDA avant le début de la transaction et définition du périmètre de confidentialité |
| Examen fiscal et douanier | ☐ | Examen de la retenue à la source sur les redevances, de l’applicabilité éventuelle d’un FTA et des droits de douane à l’importation et à l’exportation |
▶Examen du projet de contrat
| Élément | Vérification | Détails |
| Précision de la loi applicable | ☐ | Désignation du droit d’un pays déterminé |
| Mode de règlement des différends | ☐ | Désignation de l’arbitrage (ICC, SIAC, etc.) ou de la juridiction compétente, et précision du siège et de la langue de l’arbitrage |
| Précision de la langue du contrat faisant foi | ☐ | Désignation de la langue de référence pour l’interprétation d’un contrat bilingue coréen/anglais |
| Identification exacte des parties au contrat | ☐ | Vérification de la concordance de la dénomination légale, de l’adresse, du pays de constitution et des informations relatives au représentant |
| Attribution des droits de propriété intellectuelle | ☐ | Clarification de l’attribution des droits de propriété et d’utilisation sur les résultats du développement, les données techniques et les autres éléments de propriété intellectuelle |
| Conditions de paiement | ☐ | Précision de la devise, du mode et de la date du paiement ainsi que des conditions relatives aux intérêts de retard |
| Clause de force majeure | ☐ | Définition du périmètre des causes d’exonération, notamment les épidémies, les guerres et les interdictions d’importation ou d’exportation |
| Conditions et procédure de résiliation du contrat | ☐ | Définition des conditions de résiliation en cas de manquement, du mode de notification écrite et de la procédure de liquidation |
| Dommages-intérêts et étendue de la responsabilité | ☐ | Distinction entre les dommages directs et indirects et vérification de la fixation d’un plafond de responsabilité |
| Clause d’interdiction de cession | ☐ | Détermination de l’interdiction éventuelle de céder à un tiers les droits et obligations d’une partie au contrat |
▶Signature et conclusion du contrat
| Élément | Vérification | Détails |
| Vérification de la version définitive du contrat | ☐ | Vérification de la prise en compte de l’accord des deux parties et de l’achèvement de l’examen juridique |
| Vérification du pouvoir de signature | ☐ | Documents attestant le pouvoir de signature du représentant de chaque partie ou de la personne mandatée |
| Recours à une signature électronique | ☐ | En cas de signature électronique, vérification de ses effets juridiques dans le pays concerné |
| Date de conclusion et date de prise d’effet du contrat | ☐ | Précision des conditions de prise d’effet du contrat (date de signature ou date de réalisation d’une condition déterminée) |
| Système de conservation du contrat | ☐ | Mise en place d’un système de conservation et de gestion de l’original, des copies et des documents électroniques |
▶Exécution du contrat et suivi ultérieur
| Élément | Vérification | Détails |
| Système de gestion du calendrier d’exécution | ☐ | Établissement du calendrier de livraison, des critères de réception et des règles relatives aux rapports intermédiaires |
| Vérification de l’exécution du paiement | ☐ | Vérification de l’échéance et du montant du paiement ainsi que de la procédure de transfert de devises |
| Traitement des réclamations et des manquements | ☐ | Système de notification écrite et de collecte des éléments prouvant le préjudice en cas de manquement de l’autre partie |
| Processus de réponse en cas de différend | ☐ | Définition de la procédure de demande d’arbitrage et des critères de sélection du représentant juridique |
| Examen en cas de modification/renouvellement du contrat | ☐ | Vérification des conditions de renouvellement et du respect de l’exigence d’un accord écrit en cas de modification |
| Conservation des documents destinés à prévenir les différends | ☐ | Mise en place d’un système de conservation des courriels, procès-verbaux de réunion, relevés de paiement, récépissés et autres documents |
Services de conseil du Cabinet d'avocats Daeryun en matière de contrats internationaux
Le Cabinet d'avocats Daeryun a fourni des conseils en matière de contrats internationaux à des entreprises se développant à l’étranger et à des investisseurs étrangers.
Il intervient notamment dans les domaines suivants.
Audit juridique et examen réglementaire des transactions internationales
Conseil sur l’applicabilité de la CISG et les mesures contractuelles correspondantes
Arbitrage international et contentieux relatif à l’exécution en République de Corée de jugements étrangers
Analyse des différences de culture contractuelle entre la Corée et les États-Unis, l’Union européenne ou l’ASEAN, et élaboration de stratégies adaptées
Le cabinet accompagne juridiquement l’expansion internationale des entreprises tout au long du processus de conclusion et d’exécution des contrats internationaux.
Un contrat international ne se limite pas à la rédaction d’un document en anglais.
Compte tenu des risques liés notamment aux lois et réglementations étrangères ainsi qu’aux modes de règlement des différends, une préparation couvrant la période antérieure à la conclusion du contrat et la prévention des différends ultérieurs constitue un élément de la gestion des risques de l’entreprise.
Le Cabinet d'avocats Daeryun propose des services juridiques adaptés dans le cadre desquels des professionnels compétents en droit douanier, en droit américain et en matière douanière analysent les risques liés aux contrats internationaux et accompagnent la prévention ainsi que le traitement des différends.
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