CONTENTS
- 1. Contrat de fiducie | Définition
- 2. Contrat de fiducie | Caractéristiques
- - Contrat entre le constituant et le fiduciaire
- - Détention au nom du fiduciaire
- - Priorité aux intérêts du constituant
- 3. Contrat de fiducie | Composition
- - Fiducie monétaire
- - Fiducie patrimoniale globale
- - Fiducie de biens
- 4. Contrat de fiducie | Modification
- - Modification de la fiducie par accord
- - Modification de la fiducie par scission et fusion
- 5. Contrat de fiducie | Cessation
- - Obligation de calcul définitif lors de la cessation de la fiducie
- - Approbation des comptes et décharge de responsabilité du fiduciaire
- - Délai d’opposition à l’approbation des comptes
- - Procédure de liquidation et maintien de la fiducie
- 6. Contrat de fiducie | Stratégie de prévention des risques
1. Contrat de fiducie | Définition
Dans un contrat de fiducie, la « fiducie » désigne le fait de confier à autrui la gestion et la disposition de biens dans un but déterminé.
Le contrat de fiducie est conclu entre le constituant et le fiduciaire.
personne qui confie les biens (celle qui constitue la fiducie)
∙ Fiduciaire
personne à laquelle les biens sont confiés (celle qui accepte la fiducie)
2. Contrat de fiducie | Caractéristiques
Le contrat de fiducie est un contrat par lequel le constituant confie des actifs au fiduciaire afin que celui-ci les gère, le fiduciaire administrant ces actifs dans l’intérêt du constituant.
Ce contrat présente plusieurs caractéristiques principales.
Contrat entre le constituant et le fiduciaire
Le contrat de fiducie est constitué par un accord entre le constituant (la personne qui confie les actifs) et le fiduciaire (la personne qui les gère).
Le constituant confère au fiduciaire le pouvoir de gérer les biens et d’en disposer.
Détention au nom du fiduciaire
Le fiduciaire détient les actifs en son nom, mais leur propriété effective demeure celle du constituant.
Le fiduciaire est responsable de la gestion et de l’administration des actifs, mais il lui est interdit de les utiliser dans son intérêt personnel.
Priorité aux intérêts du constituant
Le fiduciaire gère les actifs en accordant la priorité aux intérêts du constituant.
Il est ainsi clairement établi que les pouvoirs du fiduciaire sont exclusivement destinés à servir les intérêts du constituant.
3. Contrat de fiducie | Composition
Selon la nature des droits patrimoniaux placés en fiducie, les fiducies se répartissent principalement entre fiducies monétaires, fiducies patrimoniales globales et fiducies de biens.
Les caractéristiques de chaque type de fiducie sont les suivantes.
Fiducie monétaire
La fiducie monétaire consiste à placer une somme d’argent en fiducie afin que le fiduciaire la gère et, lors de la cessation de la fiducie, remette au bénéficiaire le capital et les produits sous forme monétaire.
Selon que des instructions de gestion ont ou non été données, cette fiducie peut être assortie d’instructions spécifiques ou non spécifiques.
Son objectif principal est d’accroître les actifs au moyen d’investissements actifs.
Fiducie patrimoniale globale
La fiducie patrimoniale globale consiste à confier, dans le cadre d’un même contrat de fiducie, au moins deux catégories d’actifs, telles que des sommes d’argent, des valeurs mobilières, des créances pécuniaires ou des biens immobiliers, afin qu’elles soient administrées et gérées de manière globale.
Le constituant place ainsi simultanément plusieurs catégories d’actifs en fiducie, tandis que le fiduciaire les administre ensemble et assure efficacement leur gestion et leur disposition.
La fiducie patrimoniale globale permettant une gestion intégrée de différents actifs, des effets de synergie entre ceux-ci peuvent être escomptés.
Fiducie de biens
La fiducie de biens consiste à confier au fiduciaire divers actifs autres que des sommes d’argent, notamment des valeurs mobilières ou des biens immobiliers, afin qu’il en assure la conservation, l’administration, la gestion ou la disposition.
La fiducie de biens porte principalement sur des valeurs mobilières et des biens immobiliers. Elle permet de déléguer les opérations liées à l’exercice de différents droits ainsi que de faciliter la gestion et la disposition des actifs.
▶ Types de fiducies de biens
Il s’agit d’une fiducie permettant de déléguer la conservation des valeurs mobilières et l’exercice de différents droits, notamment la perception des dividendes.
② Fiducie de créances pécuniaires
Il s’agit d’une fiducie par laquelle le droit de recevoir une somme d’un montant déterminé (créance pécuniaire) est confié au fiduciaire, qui assure le recouvrement des sommes dues au titre de cette créance.
③ Fiducie immobilière
Elle a pour objet la gestion et la disposition de biens immobiliers et se divise en fiducie de gestion immobilière de catégorie Eul et en fiducie de disposition immobilière.
4. Contrat de fiducie | Modification
Une fiducie peut être modifiée après sa constitution si certaines conditions sont remplies.
Diverses modalités sont possibles, notamment la modification par accord, la modification sur décision d’un tribunal ou encore la scission et la fusion de fiducies. Il importe de bien comprendre les conditions légales propres à chaque procédure.
Modification de la fiducie par accord
Une fiducie peut être modifiée après sa constitution si certaines conditions sont remplies.
En particulier, lorsque le constituant, le fiduciaire et le bénéficiaire donnent leur accord, la modification du contenu de la fiducie est autorisée. Il s’agit de l’une des modalités les plus courantes en pratique.
▶ Modification de la fiducie par accord des parties
Toutefois, si l’acte constitutif de la fiducie prévoit des dispositions particulières, celles-ci doivent être respectées.
▶ Modification de la fiducie par voie judiciaire
※ Cas dans lesquels la modification est limitée
La transformation d’une « fiducie constituée dans un but déterminé » en une fiducie établie dans l’intérêt d’un bénéficiaire, ou l’opération inverse, n’est pas autorisée par la loi.
Modification de la fiducie par scission et fusion
Plusieurs fiducies ayant le même fiduciaire peuvent être réunies en une seule, tandis qu’une fiducie existante peut être scindée.
▶ Fusion de fiducies
Toutefois, la fusion doit satisfaire aux conditions légales et requiert une procédure de consentement du constituant et du bénéficiaire.
▶ Établissement du projet de fusion des fiducies
• Objet de la fusion des fiducies
• Contenu de l’acte constitutif de la fiducie après la fusion
• En cas de modification des droits du bénéficiaire, détail et motifs de cette modification
• En cas de remise de sommes d’argent ou de biens au bénéficiaire, nature et valeur de ces biens
• Date de prise d’effet de la fusion
• Nom et adresse du constituant et du fiduciaire de chaque fiducie
• Contenu de l’acte constitutif et date de constitution de chaque fiducie
• Liste et description des biens placés dans chaque fiducie
• Indication du caractère de fiducie à responsabilité limitée, de sa dénomination et des autres éléments pertinents
▶ Approbation du constituant et du bénéficiaire
▶ Effets de la fusion des fiducies
5. Contrat de fiducie | Cessation
Le contrat de fiducie peut prendre fin lorsque l’objectif fixé lors de sa constitution est atteint ou pour d’autres motifs, notamment la fusion de fiducies.
La cessation de la fiducie ne met pas simplement fin au contrat. Elle entraîne également une procédure détaillée d’apurement des biens placés en fiducie ainsi que la question de la décharge de responsabilité du fiduciaire, de sorte que son traitement juridique exige de la prudence.
Obligation de calcul définitif lors de la cessation de la fiducie
Lorsqu’une fiducie prend fin, le fiduciaire doit procéder sans retard au calcul définitif des opérations de la fiducie, en communiquer le résultat au bénéficiaire et au titulaire des droits sur les biens dévolus, puis obtenir leur approbation.
Approbation des comptes et décharge de responsabilité du fiduciaire
Lorsque le bénéficiaire et le titulaire des droits sur les biens dévolus approuvent le calcul définitif, le fiduciaire est déchargé de sa responsabilité au titre de la fiducie concernée.
Toutefois, cette décharge ne s’applique pas en cas de faute intentionnelle, de faute lourde ou d’acte frauduleux du fiduciaire.
Délai d’opposition à l’approbation des comptes
Si aucune objection n’est soulevée dans un délai de 1 mois à compter du jour où le fiduciaire a demandé l’approbation des comptes, le bénéficiaire et le titulaire des droits sur les biens dévolus sont réputés avoir approuvé ces comptes.
Procédure de liquidation et maintien de la fiducie
Lorsque la fiducie prend fin à l’issue d’une procédure de liquidation prévue par l’acte constitutif ou par l’accord des parties, elle subsiste jusqu’à l’achèvement de la liquidation, dans les limites nécessaires à cette fin.
La liquidation comprend notamment la répartition des biens résiduels, le règlement des dettes et les déclarations fiscales. Le fiduciaire en fonction au moment de la cessation ou l’administrateur des biens placés en fiducie exerce les fonctions de liquidateur.
6. Contrat de fiducie | Stratégie de prévention des risques
Le contrat de fiducie dépasse la simple gestion d’actifs et présente des liens étroits avec différents domaines juridiques, notamment les successions, les donations et la fiscalité.
Il est donc généralement important de solliciter les conseils d’un professionnel du droit pendant l’ensemble du processus, de la constitution à la cessation de la fiducie.
Le cabinet travaille avec des 🔗avocats en droit financier disposant d’une expérience de la pratique financière ainsi qu’avec des experts-comptables et des conseillers fiscaux, afin d’analyser les structures complexes des contrats de fiducie et d’élaborer des stratégies adaptées.
Cet accompagnement tient compte tant de la protection des actifs du client que de la gestion des risques à long terme.
En matière de contrat de fiducie, un conseil juridique peut être sollicité afin d’anticiper les litiges juridiques ou les risques fiscaux.
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