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上官侮辱 | 上官侮辱罪を審理する際、地位・動機・場所などを考慮すると違法性が阻却

2026.07.01パク・ドンイル

上官侮辱の疑いで起訴された被告人は、上官の不誠実な勤務態度に不満を抱いて暴言を吐きましたが、正当行為と認められ違法性が阻却されるという地方裁判所の判決を分析します。

1. 上官侮辱、詳しい経緯は？

上官侮辱の疑いを受けた被告人Aさんは、江原道に所在する部隊で勤務中、上官であるBさんに対して不満を抱き暴言を吐いた疑いで軍刑事裁判にかけられました。

Aさんは部隊への転入後まもなく、上官のBさんが医務支援などの理由で頻繁に席を外し、一人で勤務する状況を経験しました。これにAさんは次第に不満を抱くようになりました。

Aさんは生活館で他の兵士たちに「B上司はいつもサボってるな XX。あのXXは給料をもらっちゃいけない。」と、上官のBさんを侮辱する発言をしました。

また、Bさんの冗談が面白くなく出勤しないという理由で「B上司はXみたいだ。」と非難し、上官を公然と侮辱しました。

これによりAさんは上官侮辱罪で起訴されました。

Aさんは、自身が上官を侮辱した行為には公然性がなく、上官に対する正当な不満を表現したものであり、正当行為に該当すると反論しました。

上官侮辱、関連する法令と判例は？

🔗上官侮辱行為は軍組織の秩序を崩す行為とみなされ、軍刑法により処罰されることがあります。軍刑法は上官に対する侮辱を厳格に規制しており、ここでいう上官とは必ずしも命令権を持つ者だけでなく、階級上の上位者も含まれます。

▣ 軍刑法第64条（上官侮辱等）

① 上官をその面前で侮辱した者は、2年以下の懲役または禁錮に処する。

② 文書、図画もしくは偶像を公示し、または演説その他公然の方法で上官を侮辱した者は、3年以下の懲役または禁錮に処する。

③ 公然と事実を摘示して上官の名誉を毀損した者は、3年以下の懲役または禁錮に処する。

④ 公然と虚偽の事実を摘示して上官の名誉を毀損した者は、5年以下の懲役または禁錮に処する。

軍刑法上の上官公然侮辱罪は、不特定または多数人が認識できる状態で上官を侮辱することにより成立し、その公然性の程度が必ずしも文書、図画、または偶像を公示し、もしくは演説をする方法に相応する程度のものでなければならないわけではない。

大法院1999年11月12日宣告99도3801判決

侮辱罪の刑事処罰は表現の自由を制限しているため、ある文章が侮辱的表現を含む判断や意見を含んでいる場合であっても、その時代の健全な社会通念に照らして見て、その表現が社会常規に反しない行為とみなせるときは、刑法第20条の正当行為に該当し、違法性が阻却されると見るべきである。

大法院2005年12月23日宣告2005도1453判決等参照

2. 上官侮辱、裁判所の判断は？

上官侮辱の疑いで提起された軍刑事裁判を審理した裁判所は、上官侮辱罪の法的構成要件とこれに関する大法院の判例を踏まえて事件を判断しました。

まず、裁判所は、Aさんの発言が上官Bさんの不誠実な勤務態度に対する不満を表現したものであっても、軽蔑的で侮辱的な表現を用いた点で上官侮辱罪の構成要件に該当すると判断しました。

しかし、その行為についての違法性阻却の有無は、次のような大法院の判決を参考にしました。

軍刑法上の上官侮辱罪は、上官に対する社会的評価の保護に加え、軍組織の秩序および統帥体系の維持のためのものであり、当該表現が刑法第20条（正当行為）*により違法性が阻却され得るか否かは、被害者および被告人の地位と役割、当該表現による軍の組織秩序と正当な指揮体系の侵害の有無およびその程度などを併せて考慮して判断すべきである。

大法院2021年8月19日宣告2020도14576判決

Aさんの発言が行われた場所は生活館で、同期や後任の兵士たちがいる非公式な空間であり、同期たちもAさんの発言を単なる不満の表現として理解したと供述しました。

また、Aさんが上官に不満を抱いた動機もまた妥当であると判断しました。

これにより裁判所は、Aさんの言動によって軍の組織秩序と正当な指揮体系が乱されたとは見られないと判決し、刑法第20条の正当行為に該当し違法性が阻却されると見て、Aさんに対して無罪判決を言い渡すしました。

* 刑法第20条（正当行為）：法令による行為または業務による行為その他社会常規に反しない行為は罰しない。