CONTENTS
- 1. Регулирование финтеха | структура законодательства и регуляторная среда
- - Платежно-расчетная сфера и электронные финансы
- - Инвестиции, ценные бумаги и виртуальные активы
- - Режим специальных условий финансового регулирования
- 2. Регулирование финтеха | области возникновения регуляторных рисков
- - Структура правовых рисков при надзоре и применении санкций
- 3. Регулирование финтеха | структура финансовой регуляторной песочницы и основные вопросы
- - Правовые вопросы признания услуги инновационной финансовой услугой
- - Особенности использования специальных регуляторных условий
- 4. Регулирование финтеха | стратегия реагирования
- - Система управления рисками проверок и санкций
1. Регулирование финтеха | структура законодательства и регуляторная среда
Регулирование финтеха основывается на отраслевой и функциональной системе норм, а применимое законодательство определяется не названием услуги, а фактическим движением денежных средств и выполняемыми функциями.
Платежно-расчетная сфера и электронные финансы
На услуги, основанные на платежах и расчетах, включая электронные платежи и расчеты, пополнение предоплаченных средств, PG и денежные переводы, в соответствии с «Законом Республики Корея об электронных финансовых операциях» распространяется обязанность по регистрации в качестве оператора электронных финансовых услуг. Требования к капиталу, персоналу, материально-техническому обеспечению, внутреннему контролю и информационно-технической инфраструктуре различаются в зависимости от вида деятельности.
Границы регулирования новых платежных моделей, включая операторов комплексных платежно-расчетных услуг, структуры интеграции с открытым банкингом и функции передачи платежных распоряжений, также определяются с учетом структуры и фактического характера движения денежных средств.
Инвестиции, ценные бумаги и виртуальные активы
На инвестиционные услуги, услуги, связанные с ценными бумагами, и онлайн-посредничество в инвестициях может распространяться действие «Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах». Если по существу соответствующая услуга относится к ценным бумагам, основанным на инвестиционном договоре, или к финансовому инвестиционному продукту, возникает обязанность получить разрешение или пройти регистрацию.
В последнее время ключевыми вопросами становятся квалификация токенизированных ценных бумаг (STO), цифровых доходных ценных бумаг и моделей дробного инвестирования в качестве ценных бумаг, а также законность структуры их выпуска и обращения.
Лицо, осуществляющее куплю-продажу, обмен, хранение или управление виртуальными активами либо посредничество в таких операциях, может быть признано оператором услуг с виртуальными активами согласно «Закону Республики Корея о представлении и использовании определенной информации о финансовых операциях». В связи с этим на него возлагаются строгие обязанности, включая противодействие отмыванию денежных средств и представление сообщений о подозрительных операциях.
Вместе с тем в зависимости от правовой природы токена возможно одновременное применение иных нормативных актов, в том числе законодательства Республики Корея о рынке капитала.
Режим специальных условий финансового регулирования
В соответствии со «Специальным законом Республики Корея о поддержке финансовых инноваций», вступившим в силу 1 апреля 2019 года, был введен режим признания услуг инновационными финансовыми услугами. При соблюдении установленных требований допускается временное и ограниченное по сфере действия специальное регулирование в отношении всех или части действующих финансовых норм.
В зависимости от структуры бизнеса к финтех-услугам могут одновременно применяться несколько нормативных актов, включая законы Республики Корея об электронных финансовых операциях, о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах, о представлении и использовании определенной информации о финансовых операциях, об использовании и защите кредитной информации и о защите персональных данных.
2. Регулирование финтеха | области возникновения регуляторных рисков
Риски в сфере регулирования финтеха часто реализуются не в связи с явно противоправными действиями, а в «пограничных областях».
∙ правильность классификации деятельности, включая выпуск предоплаченных электронных платежных средств, PG и денежные переводы
∙ выходит ли структура движения денежных средств по существу за пределы полученного разрешения или регистрации
∙ вероятность признания деятельности осуществлением финансовых операций без разрешения
∙ эффективность и надлежащий характер систем AML, идентификации клиентов и внутреннего контроля
∙ возможность начала деятельности без признания услуги инновационной финансовой услугой
Поскольку надзорные органы оценивают не название, а фактический характер услуги, уже на этапе ее проектирования требуется комплексно анализировать движение денежных средств, структуру доходов и механизм передачи рисков.
Структура правовых рисков при надзоре и применении санкций
Нарушение требований регулирования финтеха может повлечь административные, уголовные и гражданско-правовые последствия, а также снижение доверия рынка.
∙ возможность уголовного наказания в виде штрафа или лишения свободы за осуществление финансовой деятельности без разрешения
∙ административный штраф, приостановление деятельности, аннулирование регистрации и уголовная ответственность за нарушение законодательства Республики Корея о представлении и использовании определенной информации о финансовых операциях
∙ санкции и предписания об усовершенствовании внутреннего контроля за нарушение обязанностей по идентификации клиентов и требований AML
∙ примирительные процедуры по финансовым спорам, коллективные споры, требования о возврате неосновательного обогащения и иски о возмещении вреда
∙ производные транзакционные риски, включая задержку рассмотрения вопроса о листинге, расторжение инвестиционных договоров и срыв сделок M&A
Признание деятельности осуществляемой без разрешения и нарушения требований AML могут непосредственно повлечь уголовно-правовые риски. Сам факт применения санкций способен существенно повлиять на стоимость компании и доверие к ней со стороны третьих лиц.
3. Регулирование финтеха | структура финансовой регуляторной песочницы и основные вопросы
Финансовая регуляторная песочница, составляющая один из элементов системы регулирования финтеха, действует на основании «Специального закона Республики Корея о поддержке финансовых инноваций».
Эта система позволяет в установленных пределах исключить применение отдельных положений соответствующего законодательства или предоставить специальные условия в отношении финансовых услуг, инновационный характер и потенциальная польза которых для потребителей были признаны.
Речь идет не о полном освобождении от регулирования, а о временном, условном и ограниченном по сфере действия специальном режиме для конкретной услуги.
∙ режим назначенного представителя
∙ режим тестирования на основании делегирования функций
∙ режим ускоренного подтверждения применимого регулирования
Требования к применению, объем правовых последствий и структура ответственности различаются в каждом режиме, поэтому выбор должен учитывать бизнес-модель и характер возможного противоречия регуляторным требованиям.
Правовые вопросы признания услуги инновационной финансовой услугой
Признание услуги инновационной финансовой услугой позволяет в течение определенного срока осуществлять деятельность в экспериментальном режиме в областях, где она противоречит отдельным положениям действующего финансового законодательства, включая требования о получении разрешения и регистрации, ограничения на совмещение и сопутствующие виды деятельности и правила ведения деятельности, либо где отсутствует четкое правовое основание.
Этот статус не означает автоматического предоставления общей лицензии или полного освобождения от ответственности и действует только в пределах специальных условий, указанных в решении о признании.
Положения других нормативных актов, на которые специальный режим не распространяется, по общему правилу продолжают применяться. Возникновение ущерба у потребителей также не исключает гражданско-правовую ответственность.
К основным практическим вопросам относятся следующие.
▷ каким образом структурированно обосновать нецелесообразность или неопределенность применения действующего регулирования и необходимость специального режима
▷ до какого уровня должна быть разработана система управления рисками для стабильности финансового рынка и защиты потребителей
▷ предварительная стратегия получения разрешения, внесения изменений в законодательство или включения услуги в официальную регуляторную систему после окончания срока признания
Срок признания по общему правилу не превышает 2 лет. Его можно продлить в предусмотренных законом пределах, однако бессрочное применение специального режима не допускается.
Использование финансовой регуляторной песочницы не должно ограничиваться краткосрочным экспериментом. Одновременно требуется проектирование структуры с учетом возможности последующего нормативного закрепления услуги или ее включения в систему официального лицензирования.
Особенности использования специальных регуляторных условий
Сфера действия специальных регуляторных условий четко ограничена, а несоблюдение установленных условий может повлечь отмену признания или прекращение деятельности.
Деятельность, выходящая за пределы специального режима, может быть квалифицирована как нарушение общих требований финансового регулирования, поэтому условия такого режима и порядок его применения требуют тщательного анализа.
Финансовую регуляторную песочницу следует рассматривать не как средство обхода регулирования, а как механизм экспериментального применения специального режима, основанный на балансе инноваций и защиты потребителей.
4. Регулирование финтеха | стратегия реагирования
Регулирование финтеха требует тщательного анализа применимого законодательства и надзорных стандартов еще до вывода новой услуги на рынок.
При сложной структуре бизнеса объем применимого законодательства и его толкование могут влиять на необходимость получения разрешений, регистрации или подачи уведомлений, а также на требуемый уровень системы внутреннего контроля. Поэтому правовая оценка на этапе предварительного анализа имеет существенное значение.
Дэрюн сопровождает официальные запросы, представление заключений и согласительные процедуры в соответствии с применимым законодательством и административными процедурами, помогая компаниям снизить вероятность последующих споров и замечаний и сформировать согласованную с требованиями регулирования структуру бизнеса.
∙ сопровождение запросов в финансовые органы и процедур получения официального толкования
∙ проверка структуры движения денежных средств и данных до запуска новой услуги
∙ сопровождение подачи заявления о применении регуляторной песочницы и согласования условий
∙ анализ систем MyData, AML и внутреннего контроля и консультирование по их совершенствованию
∙ консультирование по проектированию структуры токенизированных ценных бумаг и цифровых активов
Система управления рисками проверок и санкций
Вопросы регулирования финтеха не ограничиваются толкованием норм и могут повлечь административные меры, включая проверки, санкции и денежные взыскания.
Опираясь на опыт предварительного реагирования на этапе согласования регуляторной политики, Дэрюн обеспечивает поэтапное сопровождение в рамках единой стратегии — от реагирования на проверки до административного обжалования в досудебном порядке и административного судопроизводства, что позволяет комплексно учитывать непрерывность деятельности и репутацию компании.
∙ реагирование на предписания об устранении нарушений, денежные взыскания и административные штрафы и разработка стратегии их смягчения
∙ комплексный правовой анализ взаимосвязанных вопросов электронных финансов, виртуальных активов и персональных данных и консультирование по стратегии защиты
∙ ведение процедур административного обжалования в досудебном порядке и административного судопроизводства и управление последующими рисками
