CONTENTS
- 1. Нарушение Закона о направлении работников | Ограничения в отношении направляемых работников
- 2. Нарушение Закона о направлении работников | Основные положения и требования
- - Общий срок направления и исключения
- 3. Нарушение Закона о направлении работников | Требования к деятельности агентств временного трудоустройства
- - Цель трудоустройства для выполнения незаконных работ
- - Цель выполнения работ по прекращению коллективных действий работников
- 4. Нарушение Закона о направлении работников | Критерии незаконного направления и порядок защиты прав
- - Ответственность направляющего работодателя
- - Запрет дискриминационного обращения
- - Ответственность направляющего и принимающего работодателей
- - Порядок защиты прав направленного работника
- 5. Нарушение Закона о направлении работников | Вопросы, требующие проверки
- - Сбор доказательств и обращение за защитой прав
- - Предварительная оценка рисков принимающим работодателем
1. Нарушение Закона о направлении работников | Ограничения в отношении направляемых работников
Случаи нарушения Закона о направлении работников встречаются все чаще по мере расширения использования труда работников, направляемых агентствами временного трудоустройства, в целях эффективного управления персоналом.
Такой труд строго ограничивается «Законом Республики Корея о защите работников, направляемых агентствами временного трудоустройства» (далее — «Закон о направлении работников»).
Для труда под руководством и по распоряжениям принимающего работодателя установлены четкие ограничения в отношении разрешенных видов работ и продолжительности. Выход за эти пределы считается незаконным направлением работников и влечет для работодателя существенные правовые риски, включая обязанность по прямому трудоустройству, ответственность за причиненный ущерб и уголовную ответственность.
В частности, в связи с учащением случаев незаконного направления работников под видом договоров субподряда или оказания услуг на строительных объектах, в производственной и логистической сферах, а также при разработке ИТ-систем критерии оценки, применяемые комиссиями по трудовым отношениям и судами Республики Корея, становятся строже.
2. Нарушение Закона о направлении работников | Основные положения и требования
Закон о направлении работников четко разграничивает разрешенные и безусловно запрещенные виды работ.
Работодатель, который в нарушение этих правил осуществляет деятельность по направлению работников либо получает предоставляемые ими услуги, наказывается лишением свободы с привлечением к труду на срок до 3 лет или штрафом до 30 миллионов южнокорейских вон.
[Виды работ, для выполнения которых разрешено направление работников по Закону о направлении работников]
- Специалисты в области компьютерных технологий, административного управления, менеджмента и финансов, патентные специалисты
- Архивисты и библиотекари, письменные и устные переводчики
- Работники творческих профессий и исполнители, специалисты в области кино, театра и телерадиовещания
- Электротехнические специалисты, специалисты по телекоммуникациям, технические чертежники и другие работники
- Работники по сбору платежей и выполнению связанной с этим административной работы, обслуживанию клиентов, индивидуальному уходу и сопутствующим видам деятельности
- Работники в сфере приготовления пищи, туристические гиды, операторы автозаправочных станций, продавцы предприятий розничной торговли, водители автотранспортных средств и другие работники
[Виды работ, для выполнения которых направление работников безусловно запрещено]
- Работы, выполняемые на строительных объектах
- Погрузочно-разгрузочные работы в районах, где разрешена деятельность по предоставлению рабочей силы
- Работа членов экипажей судов
- Вредные или опасные работы
- Работы в условиях воздействия производственной пыли
- Работа медицинских работников, медицинских техников и помощников медицинских сестер
- Управление транспортными средствами при пассажирских и грузовых автомобильных перевозках
Общий срок направления и исключения
По общему правилу срок направления составляет 1 год. По соглашению сторон он может быть продлен один раз, однако общая продолжительность не может превышать 2 лет.
Если в нарушение этого требования работник выполняет работу по направлению на одном и том же предприятии в течение 2 лет или более, принимающий работодатель обязан напрямую трудоустроить этого работника.
Срок направления может превышать 2 года в случаях направления пожилых работников, временного замещения отсутствующих работников в связи с родами или заболеванием, а также временной или эпизодической потребности в персонале.
3. Нарушение Закона о направлении работников | Требования к деятельности агентств временного трудоустройства
Согласно Закону о направлении работников предприятия общественного питания, регулируемые Законом Республики Корея о санитарии пищевых продуктов, гостиничный бизнес, регулируемый Законом Республики Корея об управлении общественной санитарией, и брачные агентства не вправе одновременно осуществлять деятельность по направлению работников.
Срок действия разрешения на осуществление деятельности по направлению работников составляет 3 года. Для его продления разрешение на продление необходимо получить не позднее чем за 30 дней до истечения срока действия.
Если разрешение, предусмотренное Законом о направлении работников, получено на основании ложных сведений или иным неправомерным способом, лицо подпадает под основания для отказа в выдаче разрешения либо имеет место передача права действовать от имени владельца разрешения, нарушение Закона о направлении работников может повлечь аннулирование разрешения или приостановление деятельности на срок до 6 месяцев.
Цель трудоустройства для выполнения незаконных работ
Направление работников с целью их трудоустройства для выполнения следующих видов деятельности является нарушением Закона о направлении работников и наказывается лишением свободы с привлечением к труду на срок до 5 лет или штрафом до 50 миллионов южнокорейских вон.
В этом случае покушение на преступление также подлежит наказанию.
- Занятие проституцией (купля-продажа сексуальных услуг)
- Незаконное производство пищевой продукции
- Незаконное производство лекарственных средств
- Незаконное производство токсичных веществ
- Незаконная медицинская деятельность
- Продажа пищевой продукции, опасной для здоровья
- Продажа мяса больных животных
Цель выполнения работ по прекращению коллективных действий работников
Направляющий работодатель не вправе направлять работников на предприятие, где продолжается трудовой спор, для выполнения работ, направленных на прекращение коллективных действий работников.
Также запрещено использовать направленных работников для выполнения соответствующей работы до истечения 2 лет после увольнения работников по причинам, связанным с управлением предприятием.
Если на предприятии действует профсоюз, объединяющий большинство работников, срок ограничения может составлять 6 месяцев
Подробнее
4. Нарушение Закона о направлении работников | Критерии незаконного направления и порядок защиты прав
Незаконным направлением работников по Закону о направлении работников признаются следующие случаи.
В частности, выявляются случаи, когда на строительном объекте управление направленными работниками скрывается под видом договора субподряда или иного договора.
- Использование направленных работников для выполнения работ, не относящихся к разрешенным видам
- Использование направленных работников при отсутствии вакансии или временной потребности
- Использование направленных работников для выполнения работ, при которых направление работников безусловно запрещено
- Нарушение Закона о направлении работников, включая превышение 2-летнего срока направления
- Использование работников, направленных работодателем, не имеющим соответствующего разрешения
- Фиктивный субподряд или фиктивное оказание услуг и другие подобные отношения (когда генеральный подрядчик непосредственно руководит направленными работниками и отдает им распоряжения)
Ответственность направляющего работодателя
При установлении нарушения Закона о направлении работников определяющее значение имеет не формальное наименование договора, а фактические отношения по руководству работой.
Если направленный работник получает указания непосредственно от принимающего работодателя (генерального подрядчика), а не от направляющего работодателя (агентства временного трудоустройства), такие отношения фактически признаются направлением работника.
В частности, если направление работника признано незаконным, принимающий работодатель — генеральный подрядчик обязан напрямую трудоустроить соответствующего работника. При отказе работник может обратиться в комиссию по трудовым отношениям с заявлением о вынесении предписания о прямом трудоустройстве.
Запрет дискриминационного обращения
Принимающий работодатель не вправе без разумных оснований допускать дискриминацию направленного работника по сравнению со штатным работником, выполняющим такую же работу.
Если направленный работник выполнял такую же или аналогичную работу, как штатный работник, но подвергался дискриминации в отношении заработной платы, премий, условий труда, социальных льгот или иных условий, он может обратиться в комиссию по трудовым отношениям с заявлением об устранении нарушения.
Это правило не применяется к предприятиям, на которых работают не более 4 человек.
Работодатель, допускающий дискриминационное обращение с направленным работником, наказывается лишением свободы с привлечением к труду на срок до 2 лет или штрафом до 10 миллионов южнокорейских вон.
Решение Верховного суда от 2012.10.25. по делу 2011두7045
При определении того, является ли работа сотрудника принимающего работодателя такой же или аналогичной работе направленного работника, учитываются обязанности, фактически выполнявшиеся этим сотрудником.
Даже при отсутствии полного совпадения работа признается такой же или аналогичной, если основное содержание обязанностей не имеет существенных различий.
Ответственность направляющего и принимающего работодателей
Если работодатель без уважительной причины расторгает договор о направлении работников или не выплачивает предусмотренное им вознаграждение, направляющий и принимающий работодатели совместно несут обязанности работодателя. Однако в перечисленных ниже случаях ответственность несет только направляющий работодатель.
Совместная ответственность направляющего и принимающего работодателей по Закону Республики Корея о безопасности и гигиене труда
Для целей исполнения предусмотренных Законом Республики Корея о безопасности и гигиене труда обязанностей работодателя направляющий и принимающий работодатели оба признаются работодателями. Это относится, в частности, к раскрытию результатов медицинского обследования отдельного работника с его согласия, изменению места или характера работы и сокращению рабочего времени в целях охраны здоровья работника, а также к запрету неблагоприятного обращения за сообщение сведений надзорному органу.
Порядок защиты прав направленного работника
Работник может подать жалобу в Министерство занятости и труда Республики Корея либо обратиться в комиссию по трудовым отношениям с заявлением о вынесении предписания о прямом трудоустройстве или устранении дискриминации.
Если работник намерен оспорить предписание региональной комиссии по трудовым отношениям об устранении нарушения, он может обратиться в Центральную комиссию по трудовым отношениям Республики Корея с заявлением о пересмотре, а впоследствии инициировать административное судопроизводство.
При необходимости можно предъявить иск о признании статуса работника или иные требования, потребовать возмещения ущерба в связи с незаконным направлением, а также взыскать разницу в заработной плате по трудовому договору.
Направленный работник также имеет право на выходное пособие при увольнении. При выявлении нарушения Закона Республики Корея о трудовых стандартах необходимо оценить возможность взыскания такого пособия с учетом 3-летнего срока исковой давности.
5. Нарушение Закона о направлении работников | Вопросы, требующие проверки
Нарушение Закона о направлении работников влечет для предприятия обязанность по прямому трудоустройству, уголовную ответственность и административный штраф до 100 миллионов южнокорейских вон за неисполнение предписания об устранении нарушения, а также иные последствия.
Для работника подтверждение незаконного направления, напротив, создает действенные средства защиты, позволяющие требовать перевода в штат и устранения дискриминации.
Поэтому предприятию необходимо проверять законность отношений с момента заключения договора о направлении до стадии его исполнения, а работнику — подробно фиксировать фактические отношения с принимающим работодателем.
Сбор доказательств и обращение за защитой прав
Для доказывания незаконного направления работников существенное значение имеют материалы, подтверждающие фактическое руководство и отдачу распоряжений.
Предварительная оценка рисков принимающим работодателем
Предприятие должно тщательно проверять, являются ли отношения надлежащим субподрядом или оказанием услуг.
- Субподрядчик должен самостоятельно осуществлять руководство персоналом и отдавать распоряжения
- Запрет прямых рабочих указаний со стороны руководителей генерального подрядчика
- При использовании направленных работников необходимо проверять допустимость соответствующего вида работ и законность срока направления
- Заключение письменного договора и уведомление об условиях труда
При наличии риска нарушения целесообразно усовершенствовать систему управления на рабочем месте во взаимодействии с внешним специалистом по трудовым отношениям и адвокатом, специализирующимся на трудовом праве.
Группа нашей фирмы по трудовым спорам и производственным травмам формирует рабочую группу из адвокатов и специалистов по трудовым отношениям, имеющих опыт работы в Министерстве занятости и труда и комиссиях по трудовым отношениям, и проводит анализ обстоятельств дела. По вопросам, связанным с нарушением Закона о направлении работников, можно записаться на юридическую консультацию.
Подробнее
