Lợi ích hoàn trả (rebate)

Thay vì là một thuật ngữ pháp lý độc lập, lợi ích hoàn trả (rebate) gần với cách gọi khái quát việc cung cấp và tiếp nhận lợi ích kinh tế không chính đáng theo các luật có liên quan.

Tùy từng vụ việc, có thể phải xem xét hành vi nhận hoặc đưa lợi ích để đổi lấy yêu cầu không chính đáng theo Bộ luật Hình sự Hàn Quốc. Nếu công chức nhận tiền hoặc tài sản liên quan đến nhiệm vụ của mình thì có thể cấu thành tội nhận hối lộ.

Trong lĩnh vực y tế và dược phẩm, các quy định của Luật Dịch vụ y tế và Luật Dược của Hàn Quốc có thể được áp dụng.

Trong lĩnh vực xây dựng, thầu phụ và thương mại công bằng, các quy định riêng cũng có thể được áp dụng tùy theo cơ cấu giao dịch và vị trí của các bên.

Trước đây, tại một số ngành, việc chiêu đãi hoặc chi phí xúc tiến bán hàng đôi khi được coi là thông lệ. Tuy nhiên, cùng với việc tăng cường hệ thống tuân thủ pháp luật và nghĩa vụ kiểm soát nội bộ của doanh nghiệp, nhận thức rằng cả bên cung cấp và bên tiếp nhận đều có thể phải chịu trách nhiệm pháp lý đã trở nên rõ ràng hơn.

Đặc biệt, nếu xác định được mối liên hệ với nhiệm vụ hoặc tính đối giá của một yêu cầu không chính đáng thì vụ việc có nhiều khả năng bị đánh giá nghiêm trọng.

Vấn đề lợi ích hoàn trả không chỉ dẫn đến xử phạt hình sự đối với cá nhân.

Nếu cán bộ hoặc nhân viên của doanh nghiệp nhận tiền hay tài sản trong quá trình giao dịch, vụ việc có thể mở rộng thành rủi ro đối với toàn bộ hoạt động quản lý như kỷ luật nội bộ, tranh chấp với đối tác, bồi thường thiệt hại, tổn hại danh tiếng và ứng phó kiểm toán.

Do đó, doanh nghiệp cần kiểm tra trước ý nghĩa thực tế trong cơ cấu giao dịch của các khoản chi dưới danh nghĩa chi phí tiếp khách, xúc tiến bán hàng, tư vấn, dịch vụ hoặc hỗ trợ.

Trường hợp điển hình là công ty dược phẩm hoặc bên bán cung cấp tiền, hàng hóa, chiêu đãi, v.v. cho người hành nghề y hoặc nhân viên cơ sở y tế nhằm duy trì việc kê đơn thuốc, lựa chọn một thiết bị y tế cụ thể hoặc duy trì quan hệ giao dịch.

Đây là lĩnh vực áp dụng các quy định cấm cung cấp lợi ích kinh tế theo Luật Dịch vụ y tế và Luật Dược của Hàn Quốc. Cả bên cung cấp và bên tiếp nhận đều có thể bị xem xét trách nhiệm; ngoài xử phạt hình sự, còn có thể áp dụng quyết định hành chính như đình chỉ tư cách hành nghề, đình chỉ hoạt động hoặc khoản tiền phạt bổ sung.

Đây là trường hợp các bên trao nhận tiền hoặc tài sản để đổi lấy việc ký kết hợp đồng cung ứng, duy trì giao dịch hoặc tạo thuận lợi khi đặt hàng trong giao dịch giữa doanh nghiệp.

Tùy theo cơ cấu giao dịch và vai trò của các bên, các quy định về thương mại công bằng có thể được áp dụng. Nếu người xử lý công việc của người khác nhận yêu cầu không chính đáng và thu nhận tài sản hoặc lợi ích về tài sản thì có thể cấu thành tội nhận lợi ích theo yêu cầu không chính đáng theo Bộ luật Hình sự Hàn Quốc.

Nếu tiền hoặc tài sản mà cá nhân thu nhận có liên quan đến tài sản hay việc hạch toán của công ty thì hành vi chiếm đoạt tài sản đang quản lý hoặc vi phạm nghĩa vụ quản lý gây thiệt hại về tài sản theo pháp luật Hàn Quốc cũng có thể được xem xét.

Trong ngành xây dựng, vấn đề lợi ích hoàn trả có thể phát sinh khi lựa chọn nhà thầu thi công, cung ứng vật liệu, nhận thầu dự án tái thiết hoặc tái phát triển và ký hợp đồng đại lý phân phối.

Lĩnh vực này thường có nhiều bên liên quan và giá trị giao dịch lớn. Vì vậy, khi cuộc điều tra bắt đầu, phạm vi điều tra thường có xu hướng mở rộng sang toàn bộ dòng tiền và cơ cấu hợp đồng.

Vị trí pháp lý của người thực hiện hành vi là yếu tố quan trọng.

□Trường hợp là công chức hoặc trọng tài viên
- Xem xét tội nhận hối lộ

□Trường hợp là người xử lý công việc của người khác
- Xem xét tội nhận lợi ích theo yêu cầu không chính đáng

□Trường hợp là người hành nghề y hoặc người làm việc trong lĩnh vực dược phẩm
- Xem xét các quy định của Luật Dịch vụ y tế và Luật Dược của Hàn Quốc

Vì vậy, dù cùng là hành vi nhận tiền hoặc tài sản, pháp luật áp dụng và phạm vi trách nhiệm vẫn thay đổi tùy theo vị trí pháp lý của các bên.

Vấn đề cốt lõi là tiền hoặc tài sản được cung cấp chỉ là quà tặng hay là khoản đối giá nhằm được xử lý một công việc cụ thể hoặc hưởng thuận lợi trong giao dịch.

Cơ quan điều tra đánh giá tính đối giá dựa trên tổng thể các yếu tố như giá trị, thời điểm cung cấp, quan hệ trước và sau khi ký hợp đồng, tính lặp lại, mối liên hệ với nhiệm vụ và quyền hạn của đối tác giao dịch.

Ngay cả khi không có cam kết rõ ràng bằng văn bản, tính đối giá vẫn có thể được xác định từ các tình tiết liên quan.

Mức độ nhận thức của người thực hiện hành vi về khả năng hành động của mình thuộc trường hợp cung cấp hoặc tiếp nhận lợi ích kinh tế không chính đáng cũng là yếu tố quan trọng.

Trong pháp luật hình sự, không chỉ lỗi cố ý trực tiếp mà cả lỗi cố ý gián tiếp cũng có thể được xem xét. Vì vậy, chỉ lập luận rằng “tôi cho rằng đó là thông lệ” thường khó được công nhận là căn cứ miễn trách nhiệm.

Bảng trên tổng hợp các yếu tố thường được xem xét. Việc quyết định hình phạt trên thực tế có thể thay đổi tùy theo cơ cấu vụ việc, vai trò, số tiền, thời gian, quy mô thiệt hại và thái độ hối lỗi.

Trong vụ việc lợi ích hoàn trả liên quan đến doanh nghiệp, trách nhiệm hình sự của cá nhân thường được xem xét đồng thời với hoạt động điều tra nội bộ, kiểm toán và ứng phó với đối tác ở cấp công ty.

Cơ quan điều tra thường bắt đầu thẩm vấn sau khi đã thu thập được lượng lớn tài liệu thông qua khám xét và thu giữ, tố giác nội bộ, phân tích tài khoản và thu thập dữ liệu kỹ thuật số. Vì vậy, việc phủ nhận vô điều kiện khi chưa sắp xếp đầy đủ các tình tiết hoặc thay đổi lời khai có thể gây bất lợi.

Để trình bày rằng khoản tiền đó là thù lao dịch vụ thông thường, khoản vay hợp pháp hoặc chi phí giao dịch thông lệ, cần sắp xếp có hệ thống các tài liệu khách quan như hợp đồng, hóa đơn thuế, tài liệu quyết toán, email, nội dung trao đổi qua ứng dụng nhắn tin và sổ sách kế toán.

Nội dung giải trình và tài liệu được nộp ở giai đoạn đầu có thể ảnh hưởng lớn đến hướng điều tra sau đó.

Cần kiểm tra khả năng phát sinh vấn đề pháp lý liên quan đến lợi ích hoàn trả trong các trường hợp sau.

Trong những vụ việc này, phương án ứng phó trong một thủ tục có thể ảnh hưởng liên tiếp đến các thủ tục khác. Vì vậy, cần xem xét toàn bộ cơ cấu vụ việc và xác định hướng ứng phó ngay từ giai đoạn đầu.

Vụ việc lợi ích hoàn trả thường chịu sự điều chỉnh đồng thời của Bộ luật Hình sự Hàn Quốc, Luật Dịch vụ y tế, Luật Dược và các quy định về thương mại công bằng. Do phải xem xét cùng lúc pháp luật áp dụng đối với từng chủ thể, mức độ của tính đối giá và mối liên hệ với nhiệm vụ cũng như khả năng bị áp dụng quyết định hành chính, việc ứng phó chỉ dựa trên xác nhận tình tiết đơn thuần thường gặp nhiều khó khăn.

Công ty Luật Daeryun có thể phối hợp các luật sư phụ trách lĩnh vực pháp lý doanh nghiệp, hình sự và hành chính để hỗ trợ phân tích tình tiết, ứng phó điều tra nội bộ, ứng phó hoạt động điều tra của cơ quan có thẩm quyền và xây dựng chiến lược liên quan đến thương mại công bằng ngay từ giai đoạn đầu của vụ việc.

Đối với vấn đề có thể đồng thời phát sinh rủi ro hình sự, hành chính và dân sự như lợi ích hoàn trả, việc xây dựng có hệ thống chiến lược ứng phó ban đầu là rất quan trọng.

Daeryun hỗ trợ doanh nghiệp và cá nhân trong các lĩnh vực sau.