MỤC LỤC
- 1. Tư vấn về quy định tài chính | Khái quát vụ án thao túng giá bằng CFD
- - Nhận định của tòa án cấp dưới
- 2. Tư vấn về quy định tài chính | Nhận định của Tòa án Tối cao Hàn Quốc
- - Lệnh CFD cũng có thể cấu thành hành vi thao túng giá
- - Trách nhiệm có thể được công nhận dù không trực tiếp giao dịch cổ phiếu
- - Tiêu chí xác định hành vi thao túng giá
- 3. Tư vấn về quy định tài chính | Các yếu tố Tòa án Tối cao Hàn Quốc xem xét và ý nghĩa của phán quyết
- - Các yếu tố đánh giá chính
- - Ý nghĩa của phán quyết
- 4. Tư vấn về quy định tài chính | Rủi ro pháp lý doanh nghiệp cần xem xét
- - Chế tài của Ủy ban Dịch vụ Tài chính Hàn Quốc và hình phạt hình sự
- - Các vấn đề chính cần xem xét
- 5. Tư vấn về quy định tài chính | Sự hỗ trợ của luật sư doanh nghiệp
- - Sự hỗ trợ của luật sư doanh nghiệp
1. Tư vấn về quy định tài chính | Khái quát vụ án thao túng giá bằng CFD
Vụ việc này, một trường hợp liên quan đến tư vấn về quy định tài chính, phát sinh khi các bị cáo bị truy tố với cáo buộc vận hành một tổ chức cung cấp dịch vụ quản lý đầu tư ủy thác mà không đăng ký, đồng thời sử dụng các tài khoản CFD để đẩy giá cổ phiếu của một số mã nhất định lên một cách giả tạo hoặc ngăn giá giảm.
Cơ quan công tố Hàn Quốc cho rằng các bị cáo đã sử dụng nhiều tài khoản CFD để lặp lại các giao dịch như giao dịch thông đồng, mua ở mức giá cao, mua vét khối lượng chào bán và đặt lệnh mua giả đối với 8 mã cổ phiếu, qua đó thu lợi bất chính.
CFD là công cụ phái sinh OTC chỉ thanh toán phần chênh lệch phát sinh từ biến động giá của tài sản cơ sở mà không cần sở hữu cổ phiếu thực tế.
Khi nhà đầu tư đặt lệnh CFD, công ty chứng khoán quản lý rủi ro bằng cách mua bán mã cổ phiếu tương ứng trên thị trường thực tế hoặc ký kết hợp đồng đối ứng (Back-to-Back) nhằm bù đắp rủi ro biến động giá.
Cơ quan công tố Hàn Quốc nhận định rằng các bị cáo đã lợi dụng chính cơ chế này để thao túng giá trên thị trường cổ phiếu thực tế.
Nhận định của tòa án cấp dưới
Tòa án cấp dưới tập trung vào việc CFD thuộc loại “công cụ phái sinh OTC” theo Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc.
Điều 176 Luật của Hàn Quốc về thị trường vốn và dịch vụ đầu tư tài chính trước khi sửa đổi quy định đối tượng của hành vi thao túng giá là “chứng khoán niêm yết hoặc công cụ phái sinh giao dịch trên thị trường tập trung”, và tòa án nhận định rằng CFD không thuộc phạm vi này.
Tòa án cấp dưới cũng nhận định rằng khó có thể đánh giá bản thân lệnh CFD tương đương với giao dịch chứng khoán niêm yết, vì lệnh CFD không phải lúc nào cũng dẫn đến giao dịch trên thị trường cổ phiếu thực tế và công ty chứng khoán có thể bù đắp rủi ro bằng nhiều phương thức khác nhau.
Do đó, tòa án cấp dưới không công nhận việc cấu thành hành vi phạm tội thao túng giá đối với phần giao dịch sử dụng tài khoản CFD.
2. Tư vấn về quy định tài chính | Nhận định của Tòa án Tối cao Hàn Quốc
Từ góc độ tư vấn về quy định tài chính, phán quyết này xác nhận rằng ngay cả khi lệnh được thực hiện thông qua CFD, một công cụ phái sinh OTC, hành vi thao túng giá theo Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc vẫn có thể được xác lập nếu lệnh đó dẫn đến giao dịch có tính chất thao túng giá đối với cổ phiếu niêm yết thực tế.
Tòa án Tối cao Hàn Quốc đã hủy nhận định vô tội của tòa án cấp dưới đối với phần giao dịch CFD và chuyển vụ án về Tòa án Cấp cao Seoul để xét xử lại.
Lệnh CFD cũng có thể cấu thành hành vi thao túng giá
Sau khi xem xét nội dung Điều 176 Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc trước khi sửa đổi, Tòa án Tối cao Hàn Quốc nhận định rằng mặc dù đối tượng của hành vi thao túng giá rõ ràng là chứng khoán niêm yết hoặc công cụ phái sinh giao dịch trên thị trường tập trung, nhưng không thể diễn giải rằng chỉ lệnh được đặt trực tiếp đối với chứng khoán niêm yết mới thuộc đối tượng bị xử phạt.
Nói cách khác, một giao dịch không đương nhiên bị loại khỏi phạm vi hành vi thao túng giá chỉ vì được thực hiện dưới hình thức công cụ phái sinh OTC.
Trách nhiệm có thể được công nhận dù không trực tiếp giao dịch cổ phiếu
Hành vi vi phạm Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc do thao túng giá vẫn có thể được xác lập khi lệnh đối với công cụ phái sinh OTC, mà theo đó giao dịch chứng khoán niêm yết hoặc công cụ phái sinh trên thị trường tập trung được dự kiến sẽ phát sinh với tỷ lệ đáng kể, trên thực tế được chuyển qua công ty chứng khoán và ngay lập tức dẫn đến lệnh có tính chất thao túng giá đối với chứng khoán niêm yết.
Tòa án Tối cao Hàn Quốc nhận định rằng mục đích của quy định về hành vi thao túng giá trong Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc là bảo vệ nhà đầu tư và duy trì niềm tin đối với thị trường chứng khoán.
Tòa án cũng nhận định rằng nếu lệnh CFD thực chất làm phát sinh giao dịch trên thị trường cổ phiếu thực tế và qua đó ảnh hưởng đến quá trình hình thành giá cổ phiếu thì về bản chất không có sự khác biệt so với trường hợp trực tiếp giao dịch cổ phiếu.
Tiêu chí xác định hành vi thao túng giá
Trong phán quyết này, Tòa án Tối cao Hàn Quốc nhận định rằng việc có hành vi thao túng giá hay không phải được xem xét dựa trên tác động thực tế đối với thị trường và bản chất của giao dịch, thay vì chỉ dựa vào hình thức giao dịch CFD.
Yếu tố đánh giá | Nội dung xem xét |
|---|---|
Bản chất giao dịch | Lệnh CFD có dẫn đến lệnh trên thị trường cổ phiếu thực tế hay không |
Tác động đến thị trường | Có ảnh hưởng đến việc hình thành hoặc duy trì giá cổ phiếu hay không |
Mối liên hệ giữa các lệnh | Mối liên hệ giữa lệnh CFD và lệnh cổ phiếu thực tế |
Mục đích giao dịch | Có mục đích hình thành hoặc duy trì giá thị trường hay không |
Phương thức giao dịch | Có sử dụng các phương thức thao túng giá như giao dịch thông đồng hoặc giao dịch giả tạo hay không |
Cơ cấu giao dịch | Có sử dụng đòn bẩy và nhiều tài khoản hay không |
Tòa án Tối cao Hàn Quốc nhận định rằng phần đáng kể các lệnh CFD của các bị cáo đã dẫn đến lệnh trên thị trường cổ phiếu thực tế và các bị cáo cũng nhận thức đầy đủ về cơ cấu giao dịch này.
Tòa án còn nhận định rằng nếu giao dịch CFD có cơ chế tác động đến việc hình thành giá cổ phiếu thực tế thì hành vi thao túng giá vẫn có thể được xác lập ngay cả khi người thực hiện không trực tiếp giao dịch cổ phiếu.
3. Tư vấn về quy định tài chính | Các yếu tố Tòa án Tối cao Hàn Quốc xem xét và ý nghĩa của phán quyết
Các doanh nghiệp cần tư vấn về quy định tài chính cần lưu ý rằng phán quyết này xác nhận giao dịch công cụ phái sinh OTC cũng có thể bị đánh giá là hành vi thao túng giá theo Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc, tùy theo bản chất giao dịch và tác động đến thị trường.
Yếu tố được Tòa án Tối cao Hàn Quốc đặc biệt chú trọng là cơ chế liên kết giữa lệnh CFD và lệnh trên thị trường cổ phiếu thực tế.
Tòa án cấp dưới không công nhận việc cấu thành hành vi phạm tội thao túng giá vì CFD là công cụ phái sinh OTC và công ty chứng khoán không nhất thiết phải mua bán cổ phiếu với nội dung hoàn toàn giống lệnh CFD.
Tuy nhiên, sau khi xem xét cơ cấu giao dịch thực tế, Tòa án Tối cao Hàn Quốc nhận định rằng phần đáng kể các lệnh CFD của các bị cáo đã dẫn đến lệnh trên thị trường cổ phiếu thực tế.
Đặc biệt, theo nội dung phán quyết, nhiều trường hợp cho thấy lệnh từ tài khoản CFD và lệnh trên thị trường cổ phiếu thực tế được kết nối thành cùng một lệnh trong vòng 1~2 giây.
Nhân viên của công ty chứng khoán liên quan cũng khai rằng quá trình lệnh CFD của nhà đầu tư được chuyển thành lệnh tại sở giao dịch diễn ra trong khoảng thời gian rất ngắn.
Dựa trên những tình tiết này, Tòa án Tối cao Hàn Quốc nhận định rằng lệnh CFD và lệnh trên thị trường cổ phiếu thực tế không phải là các giao dịch độc lập mà thuộc cùng một dòng giao dịch có sự liên kết thực chất.
Vì vậy, ngay cả khi nhà đầu tư sử dụng tài khoản CFD, lệnh đó vẫn có thể thuộc đối tượng xem xét để xác định hành vi thao túng giá theo Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc nếu làm phát sinh giao dịch cổ phiếu niêm yết thực tế và ảnh hưởng đến việc hình thành giá cổ phiếu.
Các yếu tố đánh giá chính
Yếu tố đánh giá | Nội dung được Tòa án Tối cao Hàn Quốc chú trọng |
|---|---|
Mối liên hệ giữa lệnh CFD và lệnh cổ phiếu thực tế | Phần đáng kể các lệnh CFD đã dẫn đến lệnh trên thị trường cổ phiếu thực tế |
Cơ chế giao dịch phòng ngừa rủi ro của công ty chứng khoán | Công ty chứng khoán đã trực tiếp mua bán cổ phiếu là tài sản cơ sở để phòng ngừa rủi ro |
Tính ẩn danh của CFD | Chủ thể giao dịch thực tế có thể được hiển thị là công ty chứng khoán nước ngoài hoặc chủ thể khác |
Hiệu ứng đòn bẩy | Cơ cấu cho phép thực hiện giao dịch quy mô lớn với số vốn nhỏ |
Mục đích thao túng giá | Việc sử dụng nhiều tài khoản để tác động đến quá trình hình thành giá của một số mã cổ phiếu nhất định |
Tòa án Tối cao Hàn Quốc nhận định rằng phần đáng kể các lệnh CFD của các bị cáo đã được kết nối với lệnh trên thị trường cổ phiếu thực tế và các bị cáo cũng nhận thức đầy đủ về cơ cấu giao dịch này.
Tòa án còn nhận định rằng CFD có thể sử dụng đòn bẩy cao và có đặc điểm là chủ thể giao dịch không được thể hiện rõ ra bên ngoài, nên có nguy cơ bị lợi dụng để thao túng giá.
Vì vậy, Tòa án Tối cao Hàn Quốc cho rằng việc có hành vi thao túng giá hay không phải được xem xét dựa trên tác động thực tế đối với thị trường và mục đích giao dịch, thay vì hình thức giao dịch.
Ý nghĩa của phán quyết
Phán quyết này có thể được đánh giá là trường hợp xác nhận rằng quy định về thao túng giá trong Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc không đương nhiên bị loại trừ chỉ vì giao dịch được thực hiện dưới hình thức công cụ phái sinh OTC.
Trước đây, hành vi thao túng giá thường được thảo luận chủ yếu trong bối cảnh giao dịch trực tiếp cổ phiếu niêm yết.
Tuy nhiên, Tòa án Tối cao Hàn Quốc nhận định rằng lệnh sử dụng CFD có thể bị đánh giá là hành vi thao túng giá nếu dẫn đến giao dịch trên thị trường cổ phiếu thực tế và ảnh hưởng đến việc hình thành giá thị trường.
Phán quyết này đặc biệt có ý nghĩa ở chỗ coi trọng bản chất và tác động của giao dịch đối với thị trường hơn hình thức giao dịch.
Trong tương lai, lập luận pháp lý tương tự có thể được áp dụng đối với CFD cũng như nhiều sản phẩm tài chính khác có liên kết với giao dịch tài sản cơ sở thực tế, chẳng hạn như hợp đồng hoán đổi tổng lợi nhuận (TRS) và công cụ phái sinh cấu trúc.
Đối với doanh nghiệp, phán quyết cũng cho thấy không thể cho rằng rủi ro theo Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc đã được loại bỏ chỉ vì giao dịch sử dụng một sản phẩm tài chính được pháp luật cho phép.
Do việc giao dịch có bị xác định là thao túng giá hoặc giao dịch không công bằng hay không còn phụ thuộc vào cơ cấu giao dịch, phương thức đặt lệnh và tác động đến thị trường, nhu cầu tư vấn về quy định tài chính được dự kiến sẽ tiếp tục gia tăng.
4. Tư vấn về quy định tài chính | Rủi ro pháp lý doanh nghiệp cần xem xét
Các doanh nghiệp cần tư vấn về quy định tài chính cần xem xét rằng theo phán quyết này, giao dịch công cụ phái sinh OTC cũng có thể bị đánh giá là hành vi thao túng giá tùy theo tác động thực tế đối với thị trường.
Tòa án Tối cao Hàn Quốc coi trọng cơ cấu giao dịch và tác động đến thị trường hơn hình thức giao dịch hoặc tên gọi của sản phẩm tài chính. Theo đó, doanh nghiệp cũng cần kiểm tra các rủi ro pháp lý liên quan ngay từ giai đoạn thiết kế giao dịch.
Chế tài của Ủy ban Dịch vụ Tài chính Hàn Quốc và hình phạt hình sự
① Người thuộc một trong các trường hợp sau đây bị phạt tù có thời hạn từ 1 năm trở lên hoặc bị phạt tiền tương đương từ 4 lần đến 6 lần khoản lợi thu được hoặc khoản tổn thất tránh được từ hành vi vi phạm. Tuy nhiên, nếu không có khoản lợi thu được hoặc khoản tổn thất tránh được, nếu khó xác định các khoản này, hoặc nếu số tiền tương đương 6 lần khoản lợi thu được hay khoản tổn thất tránh được không vượt quá 500 triệu won Hàn Quốc, thì mức phạt tiền tối đa là 500 triệu won Hàn Quốc.
4. Người vi phạm khoản 1 Điều 176 và thực hiện một trong các hành vi quy định tại các điểm của khoản đó nhằm làm cho người khác hiểu sai rằng hoạt động mua bán chứng khoán niêm yết hoặc công cụ phái sinh trên thị trường tập trung đang diễn ra sôi động, hoặc nhằm khiến người khác đưa ra nhận định sai lầm
5. Người vi phạm khoản 2 Điều 176 và thực hiện một trong các hành vi quy định tại các điểm của khoản đó nhằm lôi kéo người khác mua bán chứng khoán niêm yết hoặc công cụ phái sinh trên thị trường tập trung
6. Người vi phạm khoản 3 Điều 176 và thực hiện một chuỗi giao dịch mua bán, đặt lệnh hoặc nhận lệnh đối với chứng khoán niêm yết hoặc công cụ phái sinh trên thị trường tập trung nhằm cố định hoặc ổn định giá của chứng khoán hay công cụ phái sinh đó
7. Người thực hiện một trong các hành vi quy định tại các điểm của khoản 4 Điều 176 liên quan đến giao dịch mua bán chứng khoán hoặc công cụ phái sinh và các giao dịch khác
Luật của Hàn Quốc về thị trường vốn và dịch vụ đầu tư tài chính hiện hành có các quy định về xử phạt hình sự đối với hành vi thao túng giá.
Nếu có khoản lợi thu được hoặc khoản tổn thất tránh được từ hành vi vi phạm, hình phạt có thể được tăng nặng tùy theo quy mô; nếu khoản lợi bất chính từ 5 tỷ won Hàn Quốc trở lên, người vi phạm có thể bị tuyên phạt tù chung thân hoặc phạt tù từ 5 năm trở lên.
Khoản lợi thu được hoặc khoản tổn thất tránh được từ hành vi vi phạm cũng có thể thuộc đối tượng tịch thu hoặc buộc nộp khoản tiền tương đương; trong quá trình điều tra của Ủy ban Dịch vụ Tài chính Hàn Quốc và Cơ quan Giám sát Tài chính Hàn Quốc, quan hệ giữa các tài khoản, lịch sử giao dịch, dòng tiền và dữ liệu liên lạc có thể được xem xét đồng thời.
Các vấn đề chính cần xem xét
Hạng mục xem xét | Nội dung chính |
|---|---|
Giao dịch CFD và công cụ phái sinh OTC | Xem xét mối liên hệ với giao dịch cổ phiếu niêm yết thực tế |
Cơ cấu quản lý đầu tư ủy thác | Xem xét hoạt động có thuộc diện phải đăng ký kinh doanh quản lý đầu tư ủy thác hay không |
Phương thức vận hành tài khoản | Xem xét rủi ro pháp lý phát sinh từ việc sử dụng nhiều tài khoản |
Hệ thống kiểm soát nội bộ | Việc vận hành hệ thống phát hiện và báo cáo giao dịch bất thường |
Quản lý mục đích giao dịch | Quản lý quá trình ra quyết định giao dịch và hồ sơ nội bộ |
Ứng phó với cơ quan quản lý tài chính | Xây dựng quy trình ứng phó với hoạt động điều tra và kiểm tra |
Đối với các sản phẩm tài chính có liên kết với giao dịch tài sản cơ sở thực tế như CFD, hợp đồng hoán đổi tổng lợi nhuận (TRS) và công cụ phái sinh cấu trúc, việc xem xét trước mục đích giao dịch và tác động đến thị trường có thể đặc biệt quan trọng.
Cũng cần xem xét toàn bộ cơ cấu kinh doanh vì quy định về hoạt động quản lý đầu tư ủy thác có thể được áp dụng tùy theo phương thức huy động nhà đầu tư, việc cung cấp nhận định đầu tư và phương thức vận hành tài khoản.
5. Tư vấn về quy định tài chính | Sự hỗ trợ của luật sư doanh nghiệp
Các doanh nghiệp cần tư vấn về quy định tài chính cần xem xét tổng thể không chỉ tính hợp pháp của cơ cấu giao dịch mà còn cả quy định về giao dịch không công bằng theo Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc, cơ chế giám sát của cơ quan quản lý tài chính và khả năng phát sinh trách nhiệm hình sự.
Đặc biệt, đối với giao dịch sử dụng công cụ phái sinh OTC như CFD và TRS, tác động thực tế đối với thị trường có thể được coi trọng hơn hình thức giao dịch. Vì vậy, việc kiểm tra rủi ro pháp lý ở từng giai đoạn giao dịch là cần thiết.
Luật sư doanh nghiệp có thể phối hợp với luật sư tài chính, kế toán viên, luật sư hành chính và các chuyên gia pháp lý khác để xem xét tổng thể cơ cấu sản phẩm tài chính, khả năng áp dụng quy định của Luật Thị trường vốn Hàn Quốc, phương án ứng phó với hoạt động điều tra của cơ quan quản lý tài chính và khả năng tiến hành thủ tục hình sự, qua đó xây dựng phương án phù hợp với tình hình của doanh nghiệp.
Sự hỗ trợ của luật sư doanh nghiệp
▶ Ứng phó với hoạt động điều tra của cơ quan quản lý tài chính : Sắp xếp lịch sử giao dịch, quan hệ giữa các tài khoản, dòng tiền và quá trình ra quyết định nội bộ, đồng thời xây dựng lập luận ứng phó trong quá trình điều tra của Cơ quan Giám sát Tài chính Hàn Quốc, thẩm nghị của Ủy ban Chứng khoán và Hợp đồng tương lai Hàn Quốc và thủ tục áp dụng chế tài của Ủy ban Dịch vụ Tài chính Hàn Quốc
▶ Xem xét quy định về hoạt động quản lý đầu tư ủy thác : Phân tích phương thức huy động nhà đầu tư, việc cung cấp nhận định đầu tư và cơ cấu vận hành tài khoản để xác định nhu cầu đăng ký hoạt động quản lý đầu tư ủy thác hoặc hoạt động tư vấn đầu tư, cũng như các yếu tố rủi ro trong cơ cấu kinh doanh
▶ Xây dựng hệ thống kiểm soát nội bộ : Hoàn thiện hệ thống giám sát giao dịch bất thường, quy định quản lý giao dịch tài chính của nhân viên, thủ tục giám sát tuân thủ và hệ thống báo cáo nội bộ nhằm quản lý rủi ro vi phạm Luật Thị trường vốn của Hàn Quốc
▶ Ứng phó với tranh chấp hình sự và dân sự : Phân tích tình tiết thực tế và cơ cấu giao dịch để xây dựng phương án ứng phó khi phát sinh vấn đề liên quan đến thao túng giá, giao dịch không công bằng, thu hồi khoản lợi bất chính hoặc yêu cầu bồi thường thiệt hại của nhà đầu tư
Nếu cần tư vấn về quy định tài chính liên quan đến giao dịch công cụ phái sinh OTC như CFD, doanh nghiệp có thể sử dụng 🔗dịch vụ đặt lịch tư vấn pháp lý với luật sư doanh nghiệp để xem xét tổng thể cơ cấu giao dịch và các yếu tố rủi ro pháp lý.
