收到专利侵权警告时的应对程序

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1. 1收到警告函
2. 2有效性⁠·侵权分析
3. 3答复⁠·协商
4. 4请求审判
5. 5收到起诉状⁠·答辩状
6. 6辩论⁠·技术说明会
7. 7判决
8. 8上诉⁠·上告

• 基本步骤
• 附加措施 / 选择
• 驳回 / 异议
• 程序终结

所需时间

分析、答复警告函所需的时间因案件而异，专利审判院审判和侵权诉讼第1审的时间也因案件而异

费用

无效审判请求费每件150,000韩元（电子提交），每项争议的权利要求加收15,000韩元。诉讼中被告不缴纳印花费（法院手续费）（答辩状不贴印花）。进行鉴定的需要鉴定费，专利代理人、律师报酬按委托合同确定

程序进行指南

请从头按顺序阅读。红色文字为法律规定的期限。

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   对方寄来写明专利号、侵权主张和停止销售要求的警告函（内容证明）。警告函中写的答复期限并不是法律规定的期间。但收到警告函后的销售可能被认定为故意侵权，成为在损失额5倍以内提高赔偿额的依据（《专利法》第128条第8款）。因此要记录收到日期并立即着手分析。分析越快，就能越早决定是否继续销售。

   当前步骤
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   通过专利登记原簿确认该专利是否仍然有效。因为已消灭的专利不会产生侵权问题。然后制作权利要求对比表，将权利要求（记载专利保护范围的项目）的构成要素与自己的产品逐一比较。只要缺少任何一个构成要素，就不构成侵权。同时调查专利申请前已公开的现有技术，审查是否存在无效事由以及是否属于自由实施技术（任何人都可以使用的技术）。

3. 3

   根据分析结果寄送答复，表明“不构成侵权”“专利存在无效事由”的意见。不要使用承认侵权的表述。因为这类表述可能在诉讼中被用作自认。必要时以许可（实施权，支付使用费使用的权利）合同或变更设计为条件进行协商。达成协议的，纠纷即告结束。

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   协商困难的，向专利审判院（大田）请求无效审判或消极的权利范围确认审判（确认自己的产品不落入专利范围）（《专利法》第133条、第135条）。审判结果在侵权诉讼中也是重要的判断材料。审判所需的时间因案件而异。难以接受审决的，自收到誊本之日起30日内向专利法院提起审决撤销诉讼。

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   对方提起侵权诉讼的，自收到起诉状副本（复印件）之日起30日内提交答辩状（《民事诉讼法》第256条、第257条）。答辩状中写明专利无效、不侵权、自由实施技术等反驳以及对损害额的争议。不提交的，可能不经审理即作出败诉判决，因此即使分析尚未全部完成，也要先写入基本反驳并提交。

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   在技术说明会上，双方介绍技术内容，法院必要时借助专门审理委员的帮助整理争点。在辩论中进行权利要求解释、构成要素比较、产品鉴定。在此过程中，可能会作出要求你提交销售额、成本材料的材料提交命令。因此最好连同材料一起预先准备好营业秘密保护申请。

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   自己的产品不构成侵权或专利明显会被宣告无效的，对方的请求将被驳回。认定侵权的，法院判令禁止生产和销售、销毁以及损害赔偿；故意侵权的，可以在5倍以内提高赔偿额（《专利法》第128条第8款）。这就是收到警告函后的销售会影响故意判断的原因。第1审所需的时间根据争点和是否鉴定因案件而异。

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   自收到判决书之日起2周内向专利法院上诉。上诉理由书自收到记录接收通知之日起40日内提交（《民事诉讼法》第396条、第402条之2）。对专利法院的判决，在2周内向大法院上告，上告理由书自收到上告记录接收通知之日起20日内提交（第427条）。各期限的起算日不同，需要分别留意。

常见问题

在该程序中马上会遇到的实务问题。

Q必须在警告函所写的期限内答复吗？

这不是法律规定的期限，因此即使晚了也不会立即产生不利后果。但如果置之不理，对方可能直接提起诉讼或申请假处分。而且收到警告函后的销售会成为对方主张故意侵权的依据。因此，分析一结束就答复，表明“不构成侵权”“专利无效”的意见较为稳妥。答复后也会留下正在对侵权提出争议的记录。

Q收到警告函后必须立即停止销售吗？

没有必须停止的义务。但如果日后被认定为侵权，收到警告函后的销售部分可能被视为故意侵权。这样一来，最高可判处损失额5倍的赔偿。因此，要在看到权利要求对比表和无效审查结果后，再决定是继续销售还是变更设计。因为在没有依据的情况下继续销售，赔偿风险也会相应增大。

Q无效审判向哪里、如何提出？费用是多少？

向专利审判院（大田）提交审判请求书。也可以通过电子申请网站“专利路(특허로)”在线请求。电子提交时，请求费为每件150,000韩元，每项争议的权利要求再加收15,000韩元。以书面提交的，每件170,000韩元。此外，现有技术调查费用和专利代理人报酬，按与受托方的合同确定。

Q收到了起诉状，但分析还没完成。答辩状怎么办？

即使分析尚未完成，也必须在收到起诉状之日起30日内提交答辩状。因为不提交的话，可能不经审理即败诉。先写明“请求驳回诉讼请求”的意旨和反驳要点，先行提交。反驳要点是专利无效、不侵权、自由实施技术（已为公众所知、任何人都可以使用的技术）。详细内容可以日后通过准备书状（整理主张的书面材料）补充。

Q在哪里确认对方专利是否有效？

可以在专利信息检索服务（KIPRIS）中用专利号查询。会显示是否已登记、年费缴纳状态和存续期间届满日。审判和诉讼记录也会一并显示，因此要确认是否已有无效审判（将专利视为自始不存在的审判）在审。如果有其他公司提起的无效审判，其结果也可能影响你的案件。

Q没有律师可以自己应对吗？

答复警告函和向专利审判院请求审判，仅由专利代理人也可以办理。但地方法院的侵权诉讼只有律师才能代理。因此，在侵权诉讼中委托代理人的，必须委托律师。