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违反《建设产业基本法》
违反《建设产业基本法》不予移送

分包律师 | 因违法分包面临处罚危机的建筑公司代表获不予移送

这是一则向分包律师寻求协助的委托人事例。委托人因违法分包被举报,涉嫌违反《建设产业基本法》,但分包律师促成了不予移送决定。

1. 寻求分包律师的委托人

寻求分包律师的委托人

寻求分包律师的委托人涉嫌违反《建设产业基本法》,即将面临警方调查。

委托人是某建筑公司的代表,曾就其承接分包后所进行工程的一部分,与分包公司签订了再分包合同。


据称,委托人随后向再分包企业开具了税金计算书并推进了工程。


根据《建设产业基本法》,在承接分包进行工程的过程中签订再分包合同时,必须获得发包企业的书面同意。


韩国国土部走访委托人的建筑工地后,以未能获得批准文件为由,将委托人企业的行为认定为违法分包。

委托人因此遭到刑事举报,表示自己涉嫌违反《建设产业基本法》即将面临警方调查,遂向分包律师寻求协助。

委托人的请求

委托人虽未获得书面批准,但持有付款保证书,因此想了解能否主张自己已获得发包方的批准。

委托人表示,在建筑行业中为图方便而未取得书面同意便进行再分包的情况很常见,认为自己非常冤枉。


委托人请求分包律师帮助自己洗清嫌疑、回归日常生活。

2. 分包律师讲解的分包

分包是指原事业者(发包人)将一定业务的全部或部分再委托给作为第三方的承揽事业者(分包人)的合同或行为。


这是在建筑业、制造业、IT、内容产业等多个领域广泛运用的常见交易结构。


以分包律师委托人经营的建筑业为例,A建筑公司签订建造公寓的合同后,可将混凝土工程交给B公司、将电气工程交给C公司。


在这种情况下,B、C公司便成为A建筑公司的分包企业。


此外,再分包是指承揽事业者(分包人)将自己从原事业者处受托的业务的全部或部分,再委托给作为第三方的其他事业者(再承揽事业者)的合同或行为,简单来说就是分包的分包。


大型建筑公司A承接公寓建设工程后,将土木工程分包给中坚企业B,若B公司又将挖土作业交给中小企业C,则这构成再分包,此时C为再承揽事业者、B为再分包人、A为原事业者。

涉嫌违反《建设产业基本法》

分包律师的委托人被适用了违反《建设产业基本法》的嫌疑。

《建设产业基本法》第29条(建设工程的分包限制)

③ 分包承接人不得将其承接的分包建设工程再分包给他人。但符合下列各项之一的情形,可以分包。

1. 登记了施工综合工程业种的建设事业者承接分包,将其承接的建设工程中属于专业工程的建设工程,再分包给登记了施工该专业工程业种的建设事业者的情形(仅限于发包人为提高工程质量或施工效率认为有必要并以书面同意的情形)

2. 登记了施工专业工程业种的建设事业者承接分包,同时满足下列各目要件,将其承接的专业工程的一部分再分包给登记了施工该专业工程业种的建设事业者的情形

甲. 为提高工程质量或施工效率而有必要,且符合国土交通部令规定的要件

乙. 取得承包人的书面同意

🔗《建设产业基本法》规定,分包承接人若要进行再分包,必须取得承包人的书面同意。


分包承接人进行再分包时未取得承包人书面同意的,根据《建设产业基本法》第82条第2项第3号,将被处以1年以内的停业或工程承揽金额30%以下的课征金。


此外,根据《建设产业基本法》第96条,可处3年以下徒刑或3,000万韩元以下罚金。

3. 分包律师出面为委托人辩护

分包律师为帮助委托人抵御处罚,进行了如下协助。

警方调查事前模拟及实际调查陪同

分包律师在委托人接受警方调查之前,进行了事前模拟演练。

此时提供了实际警方调查中可能被问到的预期问题及回答指南,防止委托人作出不利陈述。


此外,还陪同参加实际的警方调查,帮助委托人在稳定的氛围中接受调查。

提交辩护人意见书

分包律师向警方提交了包含以下内容的辩护人意见书,请求对委托人作出不予移送决定。


1. 本案的争点

委托人应承包人公司的请求,经协商后进行了再分包,并从承包人公司处获得了工程款付款保证书。

分包律师主张,本案的争点在于委托人是否违反了书面同意义务。

2. 《建设产业基本法》的内容

分包律师强调,《建设产业基本法》在禁止分包的同时,要求以取得书面同意作为例外要件,但并未规定用于同意的书面格式或同意的形式。

据此,分包律师主张,委托人所获得的工程款付款保证书可以解释为书面同意。

3. 否认违法分包的故意性

分包律师主张,即使被解释为委托人未取得书面同意,委托人也没有进行违法分包的故意。

在委托人的案件中,承包人公司首先委托委托人变更工程内容,并共同选定了施工企业。

因此,委托人并非未经承包人公司同意擅自进行再分包,不存在违法分包的故意,据此请求作出不予移送决定。

4. 分包律师协助结果

分包律师协助结果

分包律师协助委托人案件的结果,警方就委托人案件作出了不予移送决定。


警方如分包律师所主张,认定在委托人案件中原承包公司首先指示交由其他企业施工且已进行协商,因此不能认定本案合同未获得书面批准。


在建筑工地,由于行业特性,不可避免地会产生大量分包合同。


由于《建设产业基本法》对分包作出了严格规定,建筑公司等掌握这些规定、事先预防以避免出现违反事实十分重要。


本法人的分包律师通过为建筑公司提供法律顾问服务预防法律风险,同时也为如本案委托人一样发生风险、面临处罚危机的企业分析案件并制定处罚防御策略。


本法人尤其由分包律师、刑事专业律师、建设专业律师等分包相关法律专家构建了一站式应对系统,如需协助,欢迎通过🔗法律咨询预约获得帮助,以免蒙受冤屈。

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