CONTENIDO
- 1. Prevención de la corrupción | Explicación del concepto
- - Estructura de la normativa anticorrupción de la República de Corea
- - Legislación anticorrupción aplicable a los funcionarios públicos
- 2. Prevención de la corrupción | Prácticas corruptas frecuentes
- - Tipos y requisitos de los actos de corrupción de funcionarios e instituciones públicas
- 3. Prevención de la corrupción | Ejemplos para determinar su concurrencia
- - Condición de funcionario público
- - Relación con las funciones del funcionario público
- - Existencia de una conducta dirigida a beneficiar a un tercero
- - Condición de institución pública
- - Relación con el uso del presupuesto de una institución pública y otras actividades
- 4. Prevención de la corrupción | Necesidad de preparar medidas de respuesta
- - Establecimiento de un sistema de gestión anticorrupción y cumplimiento normativo
- - Establecimiento de un sistema preventivo
- - Establecimiento de un sistema de detección y sanción posterior
- - Gestión de riesgos jurídicos y utilización de certificaciones externas
- 5. Prevención de la corrupción | Lista de comprobación de riesgos empresariales anticorrupción
1. Prevención de la corrupción | Explicación del concepto
La prevención de la corrupción ocupa una posición cada vez más relevante como elemento esencial de la gestión empresarial.
La prevención de la corrupción comprende los sistemas y procedimientos destinados a prevenir, controlar y regular el ejercicio indebido de facultades o el abuso de una posición o autoridad pública para obtener beneficios privados, tanto en el sector público como en el privado.
Las prácticas corruptas incluyen diversas conductas mediante las cuales un funcionario público abusa de su cargo o de sus facultades en el ejercicio de sus funciones, infringe la legislación y procura obtener un beneficio, como el soborno, la corrupción pública, la apropiación indebida, las comisiones ilícitas, el incumplimiento del deber de lealtad en la gestión de asuntos ajenos, el abuso de poder, las irregularidades en la financiación política, la colusión contractual y las infracciones de la normativa sobre grupos de presión.
En términos sencillos, la prevención de la corrupción puede definirse como «el conjunto de mecanismos institucionales y éticos destinados a impedir que alguien utilice las facultades inherentes a su cargo para obtener un beneficio privado o ayudar a un tercero a conseguir un beneficio indebido».
Los sujetos implicados en actos de corrupción pueden ser no solo funcionarios públicos, sino también administradores y empleados de empresas, entidades colaboradoras, agentes e incluso clientes.
En particular, las actividades empresariales de prevención de la corrupción se han convertido recientemente, como parte de la gestión ESG, en un criterio importante para los inversores internacionales y constituyen un valor esencial de la gestión sostenible que va más allá del cumplimiento de las obligaciones legales.
Estructura de la normativa anticorrupción de la República de Corea
La normativa de la República de Corea en materia de prevención de la corrupción se estructura del siguiente modo.
▶Ley de Prevención de la Corrupción y de Creación y Funcionamiento de la Comisión de Lucha contra la Corrupción y de Derechos Civiles
Regula los actos de corrupción y establece las funciones de supervisión anticorrupción de la Comisión de Lucha contra la Corrupción y de Derechos Civiles de la República de Corea
▶Ley de Prohibición de Solicitudes Indebidas (conocida como Ley Kim Young-ran)
Regula la aceptación de dinero u objetos de valor, las solicitudes indebidas, las atenciones y la concesión de facilidades en relación con funcionarios públicos, periodistas, docentes y otros colectivos
Legislación anticorrupción aplicable a los funcionarios públicos
Para que exista «corrupción» conforme a la legislación coreana de prevención de la corrupción deben concurrir los siguientes requisitos.
① Que un funcionario público o un administrador o empleado de una institución pública
② reciba dinero, objetos de valor o atenciones relacionados con sus funciones,
③ obtenga un beneficio mediante el abuso de sus facultades, o
④ cause daños a una institución pública infringiendo la legislación
En este contexto, el concepto de «funcionario público» comprende a los funcionarios, los administradores y empleados de instituciones públicas y las personas encargadas de desempeñar funciones delegadas por una institución pública, entre otros. Los administradores y empleados de empresas privadas ordinarias no están sujetos a esta normativa.
La apropiación indebida, el incumplimiento del deber de lealtad en la gestión de asuntos ajenos, las comisiones ilícitas, la colusión en licitaciones, las operaciones ficticias, las actividades de los grupos de presión y los actos de corrupción cometidos en el extranjero por administradores o empleados de empresas se sancionan con arreglo a la legislación específica aplicable, no conforme a la legislación de prevención de la corrupción.
La prevención de la corrupción engloba las medidas institucionales, administrativas y jurídicas destinadas a prevenir y detectar estos actos de corrupción de los funcionarios públicos, sancionarlos cuando se produzcan y evitar que se repitan.
2. Prevención de la corrupción | Prácticas corruptas frecuentes
Los tipos de corrupción previstos en la legislación coreana de prevención de la corrupción son los siguientes.
▶Aceptación de dinero, objetos de valor o atenciones : recibir, solicitar o aceptar la promesa de dinero, bienes, atenciones, facilidades u otros beneficios relacionados con el ejercicio de las funciones
▶Abuso de autoridad : abusar de las facultades propias para obligar a otra persona a realizar un acto al que no está obligada o impedirle ejercer sus derechos
▶Daños causados a una institución pública : provocar pérdidas económicas a una institución pública mediante una infracción de la legislación
▶Intervención en operaciones indebidas : utilizar las funciones propias en procedimientos como la concesión de licencias o la selección de empresas para favorecer a una persona determinada u obtener beneficios
▶Contratación irregular de familiares : contratar a familiares vulnerando la imparcialidad de un proceso de selección de una institución pública
▶Colusión contractual e irregularidades en licitaciones : concertarse previamente con una persona determinada durante la celebración de un contrato relacionado con las funciones propias para modificar las condiciones de la operación en su favor o recibir dinero u objetos de valor
Tipos y requisitos de los actos de corrupción de funcionarios e instituciones públicas
Con el fin de prevenir la corrupción de los funcionarios públicos y garantizar la integridad de las instituciones públicas, la Ley de Prevención de la Corrupción y de Creación y Funcionamiento de la Comisión de Lucha contra la Corrupción y de Derechos Civiles de la República de Corea establece dos tipos de actos de corrupción.
Uno comprende los actos de corrupción relacionados con las funciones de los funcionarios públicos y el otro, los relacionados con el uso del presupuesto de las instituciones públicas, entre otras actividades.
Los requisitos y ejemplos correspondientes a cada tipo se exponen a continuación.
▶Actos de corrupción relacionados con las funciones de los funcionarios públicos
A efectos de la legislación de prevención de la corrupción, el concepto de funcionario público comprende, con arreglo al artículo 2 de la misma ley, a los funcionarios del Estado, los funcionarios de las entidades locales, los administradores y empleados de instituciones públicas y las personas encargadas de desempeñar funciones delegadas por estas instituciones, entre otros.
Quedan excluidos los litigios estrictamente privados o las operaciones personales que no guarden relación con las funciones. Para que una conducta se considere un acto de corrupción, debe existir necesariamente una relación con las funciones, un abuso de la posición o de las facultades o una infracción de la legislación, así como un beneficio jurídico o de hecho.
No obstante, no se incluyen los beneficios meramente reflejos ni las simples repercusiones indirectas.
▶Actos de corrupción relacionados con el uso del presupuesto de las instituciones públicas y otras actividades
El concepto de institución pública se limita a las entidades previstas en el artículo 2 de la legislación de prevención de la corrupción y no comprende las empresas privadas ni las personas jurídicas privadas.
Este tipo requiere que exista una infracción de la legislación y que, como consecuencia de ella, la institución pública haya sufrido un perjuicio económico o patrimonial.
3. Prevención de la corrupción | Ejemplos para determinar su concurrencia
A continuación se ofrecen ejemplos concretos para determinar si determinadas conductas constituyen actos de corrupción.
Condición de funcionario público
Constituye un acto de corrupción
: Cuando el funcionario responsable compra bienes a un proveedor con quien mantiene una relación personal por un precio elevado y abona su importe sin realizar el procedimiento de inspección
No constituye un acto de corrupción
: Cuando el presidente de una empresa infringe la ley y utiliza fondos de esta para fines personales
→ La legislación de prevención de la corrupción no resulta aplicable porque no es funcionario público
Relación con las funciones del funcionario público
Constituye un acto de corrupción
: Cuando un funcionario público proporciona a un empresario información contractual confidencial conocida en el ejercicio de sus funciones y recibe a cambio dinero u objetos de valor
No constituye un acto de corrupción
: Cuando un funcionario público presenta a un comprador de un inmueble a petición de un vecino y recibe una gratificación
→ No existe relación con sus funciones
Existencia de una conducta dirigida a beneficiar a un tercero
Constituye un acto de corrupción
: Cuando un agente de policía encargado de investigar un accidente de tráfico recibe dinero u objetos de valor y realiza la investigación de manera favorable para una de las partes
No constituye un acto de corrupción
: Cuando el juez presidente admite un testimonio favorable a la otra parte y dicta sentencia sin haber recibido dinero u objetos de valor
→ No existe una actuación ilícita dirigida a procurar un beneficio a un tercero
Condición de institución pública
Constituye un acto de corrupción
: Cuando una institución pública compra, infringiendo la legislación, equipos innecesarios para agotar el presupuesto restante y los deja almacenados
No constituye un acto de corrupción
: Cuando una empresa privada encarga instalaciones a la empresa de un conocido de su presidente para ayudarla y malgasta fondos propios
→ La legislación de prevención de la corrupción no resulta aplicable porque no se trata de una institución pública
Relación con el uso del presupuesto de una institución pública y otras actividades
Constituye un acto de corrupción
: Cuando el Servicio Nacional del Seguro de Salud de la República de Corea manipula datos de asistencia médica para reclamar importes excesivos por prestaciones sanitarias
No constituye un acto de corrupción
: Cobrar a un paciente un precio elevado por un tratamiento no cubierto por el seguro o administrar una inyección y facturar dos
→ No existe una relación directa con el uso del presupuesto de una institución pública
4. Prevención de la corrupción | Necesidad de preparar medidas de respuesta
La legislación de prevención de la corrupción regula directamente la corrupción de los funcionarios y las instituciones públicas. Sin embargo, cuando una empresa actúa como contraparte y participa en actos de corrupción, por ejemplo, ofreciendo dinero, objetos de valor o atenciones a un funcionario público o interviniendo en irregularidades en licitaciones, actividades ilícitas de grupos de presión, solicitudes ilegales o peticiones indebidas de licencias y autorizaciones, también puede quedar sujeta a sanciones administrativas y penales muy graves. Entre ellas se encuentran las correspondientes al cohecho activo previsto en la Ley Penal de la República de Corea, la infracción de la Ley de Gestión de las Instituciones Públicas de la República de Corea, la infracción de la Ley de Regulación de Monopolios y Comercio Justo y las restricciones del Servicio de Contratación Pública de la República de Corea para participar en licitaciones.
En particular, si una investigación de la Comisión de Lucha contra la Corrupción y de Derechos Civiles de la República de Corea determina la participación de una empresa, esta puede quedar expuesta a riesgos acumulativos, como restricciones para participar en licitaciones, la suspensión de operaciones con instituciones públicas, reclamaciones de indemnización por daños y perjuicios, inspecciones tributarias y posteriores litigios civiles y penales.
Aunque no se imponga una sanción legal, la confianza en la empresa, el valor para los accionistas, la reputación de la marca y la imagen entre los consumidores pueden deteriorarse considerablemente.
Por ello, es necesario establecer con antelación un sistema de cumplimiento normativo para prevenir la corrupción y una estructura de gestión ética que permitan prevenir riesgos y responder ante situaciones de crisis.
Establecimiento de un sistema de gestión anticorrupción y cumplimiento normativo
1. Adopción de una política de gestión anticorrupción
La empresa debe aprobar, en nombre de su representante legal, una declaración de gestión anticorrupción o un código ético, imponer su cumplimiento a los administradores y empleados y establecer con claridad una política interna de tolerancia cero frente a la corrupción.
Conviene comunicar esta política a toda la empresa a través de su página web, el sistema de aprobación electrónica, el correo electrónico u otros medios, de modo que todos los empleados y entidades colaboradoras tengan conocimiento de ella.
2. Revisión de la normativa sobre gestión ética y cumplimiento normativo
La empresa debe establecer normas de prevención de la corrupción, un código ético para administradores y empleados, compromisos de integridad y normas de protección de los denunciantes internos, especificando las conductas prohibidas durante el ejercicio de las funciones y las sanciones aplicables.
En particular, debe establecer prohibiciones estrictas respecto de la aceptación de dinero, objetos de valor o atenciones, las solicitudes indebidas de licencias y autorizaciones, las irregularidades contractuales, la colusión en licitaciones y la revelación de información interna.
3. Creación de una unidad responsable de prevenir la corrupción
Debe crearse una unidad especializada en gestión ética para toda la empresa que supervise continuamente los riesgos de corrupción y gestione, de forma paralela y separada del departamento de auditoría, un canal interno de denuncias.
En el caso de las pequeñas y medianas empresas, también puede resultar eficaz celebrar un acuerdo con una entidad externa de asesoramiento jurídico para establecer un sistema de asesoramiento anticorrupción.
Establecimiento de un sistema preventivo
1. Formación de administradores y empleados y compromisos de integridad
Es importante impartir periódicamente formación sobre integridad y lucha contra la corrupción a los administradores y empleados y exigirles que presenten un compromiso de integridad en el momento de su contratación y en cada promoción, a fin de que conozcan sus obligaciones en esta materia.
En particular, puede resultar eficaz designar al personal directivo y a los responsables de contabilidad, compras y recursos humanos como destinatarios de formación específica intensiva.
2. Implantación de un sistema de contratos de integridad con entidades colaboradoras
En todos los contratos celebrados con entidades colaboradoras deben incluirse condiciones especiales de integridad que prevean la resolución contractual y la responsabilidad por daños y perjuicios cuando se produzcan entregas o aceptaciones de dinero u objetos de valor o irregularidades en licitaciones. También deben aplicarse restricciones para participar en licitaciones y un sistema de inscripción en una lista de exclusión.
3. Establecimiento de un sistema de prevención de conflictos de intereses
Cuando los administradores o empleados realicen operaciones con empresas externas, familiares o empresas de conocidos con los que mantengan intereses relacionados con sus funciones, debe exigirse obligatoriamente una declaración de conflicto de intereses. Si se produce un conflicto, deben apartarse de sus funciones o someterse a una auditoría y autorización independientes.
Establecimiento de un sistema de detección y sanción posterior
1. Gestión de un sistema interno de denuncias
Debe gestionarse un canal interno de denuncias anónimo y confidencial que pueda recibir comunicaciones de administradores, empleados, entidades colaboradoras y personas externas. Las denuncias recibidas deben ser investigadas de forma independiente por la unidad de gestión ética o el departamento de auditoría.
Es importante garantizar la imparcialidad de los resultados de la investigación mediante el asesoramiento de profesionales jurídicos externos.
2. Establecimiento de un sistema de protección de denunciantes
Las normas internas deben establecer claramente la prohibición de adoptar medidas laborales desfavorables contra los denunciantes, la garantía de su situación laboral, su protección personal y el pago de recompensas. Asimismo, deben prever medidas de reparación rápidas cuando se produzcan perjuicios.
También puede implantarse un sistema de recompensas para fomentar las denuncias de corrupción.
3. Aplicación de sanciones firmes cuando se detecten actos de corrupción
Cuando se detecte un acto de corrupción, la regla general consiste en aplicar, conforme al principio de tolerancia cero, las normas disciplinarias internas y de gestión de personal, combinando, según proceda, el despido disciplinario, la reclamación de indemnización por daños y perjuicios y la presentación de una denuncia penal.
En el caso de las entidades colaboradoras, deben adoptarse medidas como la resolución del contrato, la restricción de la participación en licitaciones y las acciones legales de indemnización por daños y perjuicios.
Gestión de riesgos jurídicos y utilización de certificaciones externas
1. Respuesta a los riesgos de las licitaciones de instituciones públicas
Cuando se produce un caso de corrupción pueden imponerse sanciones administrativas, como restricciones del Servicio de Contratación Pública de la República de Corea para participar en licitaciones, la suspensión de operaciones con instituciones públicas y la reducción de las calificaciones crediticias y de fiabilidad. Por tanto, deben revisarse previamente los riesgos y, si se detecta un caso, investigarse con rapidez sus causas y comunicarse las medidas correctoras.
2. Obtención de una certificación del sistema de gestión anticorrupción
Para reforzar la confianza en la empresa y su competitividad en licitaciones externas, también puede resultar eficaz obtener una certificación del sistema de gestión anticorrupción que permita verificar objetivamente su estructura de prevención y control.
Este sistema se considera esencial para las grandes empresas y las instituciones públicas, mientras que las empresas medianas y pequeñas también están ampliando gradualmente su implantación.
3. Utilización del asesoramiento jurídico y las auditorías externas
Es conveniente que las empresas supervisen de forma continua las modificaciones de la normativa anticorrupción, las recomendaciones de la Comisión de Lucha contra la Corrupción y de Derechos Civiles de la República de Corea y los casos en los que se hayan detectado actos de corrupción. Asimismo, pueden contratar a un bufete de abogados o una firma de auditoría externos para mantener un sistema periódico de asesoramiento jurídico y apoyo a la auditoría interna.
5. Prevención de la corrupción | Lista de comprobación de riesgos empresariales anticorrupción
✅¿Los principales directivos y responsables de departamento carecen de antecedentes por corrupción, apropiación indebida, soborno o incumplimiento del deber de lealtad en la gestión de asuntos ajenos durante los últimos 3 años?
✅¿Existe un sistema para comprobar la posibilidad de que se produzcan irregularidades en licitaciones, comisiones ilícitas o acuerdos encubiertos durante la selección y contratación de proveedores, entidades colaboradoras y empresas de servicios?
✅¿Se han eliminado las prácticas de grupos de presión externos, solicitudes indebidas y ofrecimiento de regalos o atenciones a los responsables de contratos, licencias y autorizaciones de instituciones públicas?
✅¿Existe un sistema interno de autorización y registro para las reuniones, comidas y atenciones con responsables de instituciones públicas?
✅¿Se comprueban previamente las posibilidades de colusión en licitaciones, concertación previa indebida y subcontratación ilegal al participar en licitaciones públicas?
✅¿Existe un manual que establezca los procedimientos de sanción disciplinaria interna, resolución contractual y adopción de medidas legales cuando se produzca un acto de corrupción?
✅¿Se exige a las entidades colaboradoras, agentes y subcontratistas un compromiso de prevención de la corrupción o de cumplimiento de las normas éticas?
✅¿Existe un sistema de respuesta rápida junto con profesionales jurídicos y bufetes de abogados externos para los casos de corrupción?
✅¿Se han establecido medidas para reparar los perjuicios, reclamar una indemnización por daños y perjuicios y determinar la responsabilidad de los autores cuando se detecte un acto de corrupción?
✅¿Existe una hoja de ruta para afrontar actos administrativos como las restricciones para participar en licitaciones de instituciones públicas o la exclusión de programas públicos de apoyo?
✅¿Se dispone de medidas para comunicar los casos de corrupción y ofrecer explicaciones posteriores a las entidades de evaluación ESG, los inversores institucionales y los principales socios comerciales?
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