Réglementation de la fintech

Contrairement aux activités financières traditionnelles, les services de fintech évoluent rapidement grâce à l’innovation technologique, tandis que la législation correspondante tend à évoluer plus progressivement.

Lorsqu’un nouveau service apparaît, il est donc fréquent que la détermination du secteur financier auquel cette activité appartient ou de son éventuel assujettissement à un agrément ne soit effectuée qu’ultérieurement.

En particulier, les services dotés de fonctions complexes, tels que les paiements, les plateformes d’investissement ou la distribution d’actions non cotées et d’investissements fractionnés, ne sont pas régis par une seule loi. Leur légalité peut varier selon l’étendue de l’interprétation réglementaire.

Cet environnement réglementaire constitue un facteur structurel qui réduit la prévisibilité globale de la réglementation de la fintech.

Dans le domaine de la fintech, la réglementation ne constitue pas seulement une contrainte, mais sert également de critère pour définir la forme du modèle économique.

Une même technologie ou un même service peut devoir être exploité selon une structure entièrement différente en fonction des modalités d’application de la réglementation.

Le modèle économique d’une entreprise de fintech est directement influencé par les éléments suivants.

Pour les entreprises de capital-risque et les start-up en particulier, les conséquences de l’application de la réglementation sont directement liées à la levée de fonds, à l’expansion de l’activité et à l’intégration dans le secteur financier réglementé. Un examen juridique préalable est donc nécessaire dès les premières étapes.

La réglementation financière en vigueur repose en principe sur un système dans lequel les services financiers sont autorisés sous réserve d’un agrément ou d’un enregistrement.

Par conséquent, le lancement d’un nouveau service de fintech qui n’est pas clairement prévu par la législation existante peut être restreint, même si son éventuelle illégalité n’a pas encore été établie.

Ce système d’autorisation préalable ne permet pas toujours de tenir suffisamment compte de la rapidité d’évolution des technologies et des services.

Dans le secteur de la fintech, l’expérimentation sur le marché et l’amélioration des services revêtent une importance particulière. Cependant, en l’absence d’une interprétation réglementaire préalable, il devient difficile de procéder à l’expérimentation même de l’activité.

Une réglementation axée sur l’autorisation préalable peut ainsi avoir pour effet de bloquer en amont les possibilités d’innovation et de limiter l’entrée et la croissance des entreprises de capital-risque et des start-up.

Les paiements et les plateformes d’investissement figurent parmi les domaines du secteur de la fintech où les conflits réglementaires surviennent le plus fréquemment.

Ces services sont directement impliqués dans les transferts de fonds et les décisions d’investissement, ce qui les place au cœur de la réglementation des activités financières.

Selon la structure de la plateforme, différents cadres réglementaires doivent donc être pris en considération simultanément, notamment ceux qui concernent les activités financières électroniques, l’intermédiation en investissement et les activités assimilées à des activités financières.

Dans les domaines récemment intégrés au cadre réglementaire, tels que la distribution d’actions non cotées ou les investissements fractionnés, des règles supplémentaires concernant la structure des investissements et le périmètre des activités peuvent continuer à s’appliquer après cette intégration.

Les start-up peuvent ainsi être contraintes d’adapter leur modèle économique à l’interprétation de la réglementation et à l’évolution du cadre institutionnel, indépendamment du degré d’achèvement technique de leur service.

Lorsqu’une entreprise exploite ou prépare une plateforme de paiement ou d’investissement, il est donc indispensable d’examiner précisément le champ d’application de la réglementation et la structure de l’activité dès la phase précédant le lancement du service.

Le dispositif des services financiers innovants ne s’intéresse pas uniquement au caractère techniquement innovant d’un service de fintech. Il vise également à déterminer la relation de ce service avec le cadre existant de la réglementation financière.

Plutôt que de placer entièrement le service hors du champ de la réglementation, les autorités financières l’évaluent en recherchant la législation et le système de contrôle dans lesquels il pourrait être encadré.

Dans ce processus, la désignation en tant que service financier innovant ne constitue pas la reconnaissance d’un vide réglementaire. Elle correspond plutôt à une gestion temporairement distincte d’un domaine qui ne peut être intégré dans le cadre réglementaire existant.

Le dispositif ne déclare donc pas que les nouvelles activités financières seront exemptées de réglementation. Il sert d’étape intermédiaire pour rechercher et établir le champ des règles susceptibles de leur être appliquées.

À l’issue de la période d’expérimentation du bac à sable réglementaire, l’intégration du service de fintech dans le cadre réglementaire du secteur financier est examinée.

Le principal enjeu réglementaire consiste alors à déterminer si le service doit être classé dans une catégorie existante d’activité financière ou être encadré par un régime distinct fondé sur les technologies de l’information et de la communication.

L’application de la réglementation financière existante fait notamment l’objet de discussions continues dans les domaines qui impliquent le transfert ou la gestion de fonds et des décisions d’investissement, tels que les paiements, l’intermédiation en investissement et la distribution d’actions non cotées ou d’investissements fractionnés.

Après l’institutionnalisation du service, les règles applicables aux activités financières existantes, notamment les conditions d’agrément ou d’enregistrement, les exigences en matière de capital et les obligations de contrôle interne, peuvent être mises en œuvre progressivement. Il peut en résulter un élargissement substantiel de l’intensité et du champ de la réglementation.

Le bac à sable réglementaire ne constitue donc pas seulement une période d’assouplissement temporaire de la réglementation de la fintech. Il représente le processus même de formation des critères réglementaires applicables aux nouveaux services financiers.

Les sociétés régies par la Loi commerciale de la République de Corée, les entreprises financières et d’autres entités disposant d’un établissement sur le territoire sud-coréen peuvent demander la désignation d’un service financier innovant. Les demandes ne peuvent être déposées que pendant la période prévue pour chaque session et sont généralement examinées dans les 30 jours suivant leur réception.

Toutefois, lorsqu’une demande de complément ou un examen supplémentaire est nécessaire, la période d’examen peut être prolongée jusqu’à 120 jours.

La période initiale d’exploitation d’un service financier innovant désigné ne peut excéder 2 ans. Elle peut être prolongée une seule fois, pour une durée maximale de 2 ans.

Si une amélioration de la réglementation demeure nécessaire par la suite, la période d’exploitation peut faire l’objet d’une prolongation supplémentaire maximale de 1 an et 6 mois.

▶ Conditions requises pour demander la désignation d’un service financier innovant

▶ Procédure de mise en œuvre des services financiers innovants

Les règles relatives à la promotion des investissements en capital-risque limitaient jusqu’à présent, en principe, les investissements dans les entreprises financières. Ainsi, même après avoir été désignées comme services financiers innovants, de nombreuses entreprises de fintech rencontraient des restrictions pour lever des fonds après leur intégration dans le cadre réglementaire.

Des ajustements réglementaires destinés à remédier à ces limites sont toutefois mis en œuvre progressivement depuis peu.

À titre d’exemple, l’institutionnalisation des plateformes de distribution d’actions non cotées et d’investissements fractionnés a conduit à engager la modification d’un avis réglementaire afin que leurs exploitants puissent bénéficier des investissements en capital-risque autorisés.

Cette évolution est significative pour les raisons suivantes.

L’environnement réglementaire demeure donc strict. Cependant, les possibilités de concevoir de nouvelles modalités d’investissement en fonction de la structure et de la nature juridique de l’activité s’élargissent progressivement.

La gestion des exigences réglementaires ne doit pas reposer uniquement sur une interprétation a posteriori. Elle nécessite de concevoir en amont la structure juridique dès les phases de planification de l’activité et de levée de fonds.

Un examen juridique spécialisé revêt une importance particulière sur les points suivants.

1. Détermination du statut de l’exploitant

2. Conception de la structure d’investissement

3. Suivi des modifications réglementaires et adaptation en amont

La gestion de la réglementation de la fintech constitue ainsi un enjeu juridique stratégique qui concerne les possibilités d’investissement, les perspectives de croissance et la stratégie de sortie.

Plus l’activité est récente, plus il importe de considérer la réglementation non comme une limite immuable, mais comme un paramètre qui doit être géré et pris en compte dans la structure de l’activité.