CONTENTS
- 1. Procédure pénale liée à un contrôle comptable | Présentation générale
- - Déroulement de la procédure
- 2. Procédure pénale liée à un contrôle comptable | Textes applicables et sanctions
- - Sanctions prévues par la Loi sur l’audit externe
- - Sanctions prévues par la Loi sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux
- - Application de l’infraction d’escroquerie prévue par la Loi pénale
- 3. Procédure pénale liée à un contrôle comptable | Procédure et modalités de réponse
- - Résumé de la procédure
- - Phase de l’enquête policière
- - Phase de l’enquête du parquet
- - Phase du procès
- 4. Procédure pénale liée à un contrôle comptable | Stratégie globale
- - Stratégie de l’entreprise dans le cadre du procès pénal
- - Stratégie de défense de l’auditeur externe
- - Dispositif d’assistance des avocats intervenant en matière de contrôle comptable
1. Procédure pénale liée à un contrôle comptable | Présentation générale
La procédure pénale liée à un contrôle comptable comprend l’enquête pénale et l’exercice de l’action publique faisant suite aux conclusions du contrôle.
Lorsqu’une fraude comptable intentionnelle ou une violation grave des règles comptables commise par une entreprise ou un auditeur externe est constatée, le Service de surveillance financière de la République de Corée peut en informer les autorités d’enquête ou déposer une dénonciation auprès du parquet.
Déroulement de la procédure
La procédure pénale liée à un contrôle comptable se déroule selon les étapes suivantes.
Étape | Description |
Dénonciation ou information à la suite du contrôle | Le Service de surveillance financière ou la Commission des services financiers de la République de Corée apprécie la nécessité d’une sanction pénale et dépose une dénonciation auprès du parquet ou en informe les autorités d’enquête |
Ouverture de l’enquête du parquet | Enquête visant l’entreprise, ses dirigeants, ses salariés et ses auditeurs pour des soupçons d’infraction à la Loi sur l’audit externe et à la Loi sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux |
Exercice de l’action publique | En cas de poursuites, tenue d’un procès ordinaire devant une juridiction pénale coréenne |
Procès pénal | Décision sur la culpabilité et détermination de la peine (emprisonnement, amende pénale, etc.) |
La procédure pénale avance plus rapidement que le contentieux administratif ou civil et peut exercer une influence déterminante sur l’issue de ces procédures.
2. Procédure pénale liée à un contrôle comptable | Textes applicables et sanctions
Une procédure pénale liée à un contrôle comptable peut être engagée sur le fondement de la « Loi de la République de Corée sur l’audit externe des sociétés par actions, etc. », de la « Loi de la République de Corée sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux » ou au titre de l’infraction d’escroquerie prévue par la Loi pénale de la République de Corée. En cas de déclaration de culpabilité, des sanctions pénales importantes, notamment une peine d’emprisonnement avec travail ou une peine d’amende, peuvent être prononcées.
Sanctions prévues par la Loi sur l’audit externe
Lorsqu’un responsable comptable ou une société relevant de l’audit externe, en violation des normes comptables, établit ou publie de faux états financiers, les sanctions suivantes peuvent être prononcées (article 39 de la « Loi de la République de Corée sur l’audit externe des sociétés par actions, etc. »).
Article 39 de la Loi sur l’audit externe | Emprisonnement avec travail de 10 ans au plus |
Amende pénale comprise entre 2 et 5 fois le montant du profit tiré de l’infraction ou de la perte évitée |
Toutefois, la peine est aggravée lorsque le montant du résultat ou des capitaux propres figurant dans les états financiers est modifié à hauteur d’une certaine proportion du total de l’actif.
(Uniquement lorsque le montant correspondant à 5 % du total de l’actif est d’au moins 50 milliards de wons sud-coréens)
Montant de la modification égal ou supérieur à 10 % du total de l’actif | Réclusion à perpétuité ou emprisonnement avec travail d’au moins 5 ans |
Montant de la modification égal ou supérieur à 5 % et inférieur à 10 % du total de l’actif | Emprisonnement à durée déterminée d’au moins 3 ans |
Sanctions prévues par la Loi sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux
Dans le cadre d’opérations portant sur des produits d’investissement financier, le fait d’obtenir un avantage patrimonial en présentant de fausses informations sur des éléments importants ou en omettant de les publier peut être pénalement sanctionné en tant qu’opération déloyale (articles 178 et 443 de la « Loi de la République de Corée sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux »).
Sont notamment concernés le recours à de fausses informations comptables publiées afin d’attirer des investissements, de maintenir une cotation ou de gérer le cours d’une action.
Articles 178 et 443 de la Loi sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux | Emprisonnement à durée déterminée d’au moins 1 an |
Amende pénale comprise entre 4 et 6 fois le montant du profit tiré de l’infraction ou de la perte évitée |
Application de l’infraction d’escroquerie prévue par la Loi pénale
Lorsque des états financiers établis de manière frauduleuse ont servi à tromper un établissement financier afin d’obtenir un prêt ou l’ouverture d’une lettre de crédit, les faits peuvent être sanctionnés en tant qu’infraction d’escroquerie au titre de la Loi pénale de la République de Corée.
Arrêt 2011도14247 rendu le 27 janvier 2012 par la Cour suprême de la République de Corée
Article 347 de la Loi pénale de la République de Corée | Emprisonnement avec travail de 20 ans au plus ou amende pénale de 50 millions de wons sud-coréens au plus |
3. Procédure pénale liée à un contrôle comptable | Procédure et modalités de réponse
La procédure pénale liée à un contrôle comptable débute dès que les conclusions du Service de surveillance financière de la République de Corée constatent une fraude comptable intentionnelle ou une violation grave et donnent lieu à une dénonciation auprès du parquet ou à une information des autorités d’enquête.
L’affaire suit une procédure similaire à celle des autres affaires pénales. Les dirigeants, les salariés ou les auditeurs externes font alors l’objet d’une enquête et d’un procès en qualité de personnes mises en cause ou poursuivies.
Résumé de la procédure
Étape de la procédure | Description |
1. Dénonciation/information à la suite du contrôle | Le Service de surveillance financière ou la Commission des services financiers de la République de Corée dépose une dénonciation auprès du parquet ou informe les autorités d’enquête de soupçons de fraude comptable |
2. Enquête policière | Audition de la personne mise en cause et de la victime, collecte des preuves et autres actes d’enquête, puis transmission du dossier au parquet |
3. Enquête du parquet | Audition directe de la personne mise en cause et possibilité d’ordonner une enquête complémentaire à la police. Décision d’engager ou non des poursuites |
4. Procès pénal | Pour l’affaire poursuivie, décision du tribunal sur la culpabilité de la personne poursuivie et prononcé de la peine |
5. Exécution de la peine | Exécution, conformément au jugement, de sanctions pénales telles qu’un emprisonnement, une amende pénale, un sursis à l’exécution de la peine ou une mise à l’épreuve |
Phase de l’enquête policière
Lorsque l’affaire est transmise aux autorités d’enquête après une information du Service de surveillance financière ou de la Commission des services financiers de la République de Corée, la police commence à interroger la personne mise en cause et à recueillir les éléments de preuve pertinents.
Les responsables comptables et les dirigeants de l’entreprise ainsi que les auditeurs externes peuvent être entendus en qualité de personnes mises en cause ou de témoins de référence.
Une fois l’enquête achevée, la police transmet le dossier au parquet.
Principaux points à examiner
▶ Collecte et classement des principales preuves, notamment les documents comptables, les courriels et les documents internes d’approbation
▶ Présentation d’éléments permettant d’établir qu’il s’agissait d’un acte individuel et non d’une instruction donnée par l’organisation
Phase de l’enquête du parquet
Sur la base des résultats de l’enquête policière, le parquet peut ordonner une enquête complémentaire ou procéder directement à des investigations afin de décider s’il y a lieu d’engager des poursuites.
Le plaignant ou l’auteur de la dénonciation peut former un recours dans les 30 jours contre une décision de classement sans suite. En cas de rejet de ce recours, il peut présenter à une cour d’appel coréenne une demande d’examen judiciaire de la décision de non-poursuite.
Principaux points à examiner
▶ Obtention et production d’un avis établi par un expert-comptable externe
▶ Présentation des mesures correctives volontaires et d’un plan de renforcement du contrôle interne
Phase du procès
Lorsque des poursuites sont engagées, le tribunal statue, dans le cadre du procès pénal, sur la culpabilité de la personne poursuivie et détermine la peine.
La victime peut comparaître comme témoin et présenter les faits relatifs au préjudice ainsi que son avis sur la sanction. La personne poursuivie et le procureur peuvent interjeter appel du jugement.
Principaux points à examiner
▶ Mesures visant à réparer le préjudice, notamment l’indemnisation et la publication d’informations comptables rectificatives
▶ Collecte des documents d’audit et préparation des éléments permettant d’établir la régularité de la procédure d’audit
4. Procédure pénale liée à un contrôle comptable | Stratégie globale
Lorsqu’un contrôle comptable donne lieu à une procédure pénale, l’entreprise et ses auditeurs externes sont exposés à des risques pénaux importants, notamment à des peines d’emprisonnement ou d’amende.
L’entreprise doit donc établir de manière structurée une stratégie globale de gestion des risques, depuis les premières mesures d’enquête jusqu’au procès et au renforcement du contrôle interne.
Stratégie de l’entreprise dans le cadre du procès pénal
▷ Signalement d’éventuelles irrégularités dans la procédure de contrôle ou d’enquête ou de l’absence de possibilité de présenter des explications
▷ Établissement du respect, par l’auditeur externe, de son devoir de diligence et de la conformité aux normes d’audit
▷ Collecte des éléments permettant de contester le montant du profit ou de la perte évitée calculé par le parquet
Stratégie de défense de l’auditeur externe
Lorsqu’il établit un faux rapport d’audit, l’auditeur externe peut voir sa responsabilité pénale engagée au titre de la Loi sur l’audit externe et de la Loi sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux, et faire également l’objet de sanctions administratives.
Lors du procès pénal, la question de savoir s’il a satisfait à son « devoir de diligence raisonnable » constitue un enjeu central.
▷ Déclarations permettant d’établir que l’erreur résultait de faux documents fournis par le client
▷ Présentation des manuels professionnels applicables et de la conformité aux normes internes de contrôle qualité du cabinet d’audit
▷ Élaboration d’une argumentation selon laquelle les faits relèvent d’une « simple négligence » et non d’une intention ou d’une faute lourde
Dispositif d’assistance des avocats intervenant en matière de contrôle comptable
Notre cabinet compte de nombreux professionnels, notamment des avocats spécialisés, des experts-comptables et des conseillers fiscaux, dont l’expérience professionnelle moyenne est d’au moins 10 ans.
Il peut ainsi fournir une assistance couvrant notamment l’examen de l’applicabilité de la Loi sur l’audit externe, de la Loi sur les services d’investissement financier et les marchés de capitaux et de la Loi pénale de la République de Corée au regard des résultats du contrôle comptable, l’élaboration d’arguments en réponse à chaque allégation ainsi que l’analyse des documents permettant de justifier la régularité du traitement comptable.
Si vous avez des préoccupations concernant le risque de sanction ou la réponse à apporter à une enquête, vous pouvez solliciter l’assistance d’un avocat intervenant en matière de contrôle comptable.
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