CONTENTS
- 1. Investissement étranger | Éléments essentiels
- - Types d’investissements étrangers
- 2. Investissement étranger | Protection des investisseurs
- - Restrictions applicables
- 3. Investissement étranger | Personnes soumises à déclaration
- - Situations permettant une déclaration a posteriori
- - Déclaration requise en cas de modification ultérieure
- - Procédure et modalités de déclaration d’un investissement étranger
- 4. Investissement étranger | Régime d’autorisation
- - Notification de la décision et délai de traitement
- - Nouvelle autorisation requise en cas de modification
- 5. Investissement étranger | Obligation d’enregistrement de l’entreprise
- - Procédure d’enregistrement d’une entreprise à participation étrangère
- - Révocation de l’autorisation et radiation de l’enregistrement d’une entreprise à participation étrangère
- 6. Investissement étranger | Points pratiques essentiels pour les entreprises
- - Liste de contrôle relative aux investissements étrangers
1. Investissement étranger | Éléments essentiels
L’investissement étranger est récemment devenu un domaine important auquel de nombreuses entreprises coréennes s’intéressent afin de renforcer leur compétitivité et de poursuivre leur croissance sur le marché mondial.
Il désigne l’activité par laquelle un étranger constitue une société en République de Corée ou apporte des capitaux à une société existante afin de participer à sa gestion, ou encore fournit des technologies ou un prêt à long terme, acquérant ainsi certains droits dans une entreprise coréenne et y exerçant durablement une activité.
Il s’agit d’un investissement visant à participer à la gestion, par opposition à un simple placement en actions.
Types d’investissements étrangers
Les principaux types d’investissements étrangers sont les suivants.
Investissement sous forme de prêt à long terme : prêt d’une durée d’au moins 5 ans ou financement d’une entreprise dont la participation étrangère dépasse 50 %
Investissement par établissement d’un site d’activité : ouverture d’une succursale ou d’un bureau de liaison
Investissement sous forme de partenariat technologique : apport d’actifs incorporels tels que des brevets, du savoir-faire ou des droits de marque
2. Investissement étranger | Protection des investisseurs
L’investissement étranger bénéficie des protections suivantes en application de la Loi sur la promotion des investissements étrangers de la République de Corée.
▶Garantie des transferts à l’étranger
Liberté de transférer les capitaux investis, les bénéfices et le produit de la cession
▶Traitement national
En principe, même traitement que celui accordé aux entreprises coréennes
▶Réductions et aides fiscales
Réduction de l’impôt sur les sociétés, de la taxe d’acquisition et de l’impôt foncier, notamment pour les entreprises de haute technologie et celles implantées dans une zone d’investissement étranger
▶Avantages liés aux zones d’investissement
Réductions fiscales et de loyers ainsi qu’assouplissements réglementaires dans les zones d’investissement étranger, les zones économiques franches, les villes d’entreprises, la zone du projet Saemangeum et les zones d’investissement de type services, notamment
Restrictions applicables
En principe, les étrangers peuvent librement réaliser des investissements étrangers en République de Corée. Toutefois, des restrictions s’appliquent lorsqu’une disposition légale spéciale le prévoit ou dans les cas suivants.
▶Lorsque la sécurité nationale ou le maintien de l’ordre public risquent d’être compromis
-Lorsqu’un étranger entend acquérir des actions d’une entreprise coréenne existante afin d’en obtenir effectivement le contrôle de gestion
-Lorsqu’il existe un risque de perturbation de la production de matériel destiné à l’industrie de la défense
-Lorsque des biens ou technologies soumis à une autorisation d’exportation présentent un risque élevé d’utilisation à des fins militaires
-Lorsqu’il existe un risque que le contenu de contrats ou d’autres documents considérés comme des secrets d’État soit divulgué à l’extérieur
-Lorsqu’il existe un risque d’atteinte au maintien de la paix et de la sécurité internationales
-Lorsqu’il existe un risque élevé de fuite de technologies essentielles nationales ou de technologies stratégiques nationales de pointe
▶Lorsqu’il est porté atteinte à la santé et à l’hygiène publiques, à la protection de l’environnement, ou gravement aux bonnes mœurs
▶En cas de violation de la législation de la République de Corée
Ces motifs reposent sur les paragraphes 1 et 2 de l’article 4 de la « Loi sur la promotion des investissements étrangers » et l’appréciation concrète relève du ministre du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie de la République de Corée, après examen par le Comité des investissements étrangers de la République de Corée.
Certains secteurs présentant un caractère public marqué sont d’emblée exclus du champ des investissements étrangers.
Les restrictions relatives aux investissements étrangers ne s’appliquent toutefois pas dans le cas suivant.
▶Lorsque la part du chiffre d’affaires provenant des secteurs restreints ne dépasse pas 1 % du chiffre d’affaires total de l’entreprise dans laquelle l’étranger a investi
Si cette part dépasse ultérieurement 1 %, les actions ou participations détenues au-delà de la limite doivent être cédées à une personne coréenne dans les 6 mois suivant la date d’arrêté définitif des comptes de l’exercice au cours duquel le dépassement s’est produit.
En présence de circonstances inévitables, le délai de cession peut néanmoins être prolongé de 6 mois au maximum.
3. Investissement étranger | Personnes soumises à déclaration
En principe, tout étranger qui souhaite réaliser un investissement étranger en application de la « Loi sur la promotion des investissements étrangers » doit impérativement effectuer une déclaration préalable auprès du ministre du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie.
Cette obligation de déclaration concerne non seulement l’étranger lui-même, mais aussi les personnes qui lui sont liées suivantes.
▶Le conjoint ainsi que les ascendants et descendants directs de l’étranger concerné
▶Une personne morale étrangère dont l’étranger concerné, son conjoint et ses ascendants ou descendants directs détiennent, seuls ou conjointement, au moins 50 % du nombre total d’actions émises ou du montant total des apports, ou qu’ils contrôlent de fait
▶Les dirigeants ou salariés des étrangers et personnes morales précités
▶Toute autre personne morale étrangère répondant aux conditions ci-dessus
Situations permettant une déclaration a posteriori
Dans certains cas, une déclaration a posteriori peut être effectuée dans les 60 jours suivant l’investissement, sans déclaration préalable.
Les cas concernés sont les suivants.
▶Acquisition d’actions existantes ou de titres similaires d’une société cotée
▶Acquisition d’actions résultant de l’incorporation au capital de réserves ou de réserves de réévaluation d’une entreprise à participation étrangère
▶Acquisition d’actions à la suite d’une fusion, d’un échange ou transfert global d’actions ou d’une scission de société
▶Acquisition, par achat, succession ou donation, d’actions ou de titres similaires d’une entreprise à participation étrangère enregistrée
▶Acquisition d’actions ou de titres similaires par apport de produits tels que des dividendes
▶Acquisition par conversion, souscription ou échange de titres convertibles en actions, notamment des obligations convertibles, des obligations échangeables ou des certificats représentatifs d’actions
Déclaration requise en cas de modification ultérieure
Après la déclaration d’un investissement étranger, toute modification de l’un des éléments suivants doit également faire l’objet d’une déclaration modificative.
▶Taux de participation étrangère et montant de l’investissement
▶Raison sociale, dénomination ou nationalité de l’investisseur étranger
▶Raison sociale, dénomination ou adresse de l’entreprise à participation étrangère
▶Nature de l’activité exercée ou envisagée
▶Cédant des actions ou participations, le cas échéant
▶Prêteur, montant et conditions du prêt, en cas d’investissement sous forme de prêt
▶Montant et conditions de la contribution, en cas de contribution à une personne morale à but non lucratif
▶Toute autre modification des informations figurant dans la déclaration
Procédure et modalités de déclaration d’un investissement étranger
La déclaration d’un investissement étranger s’effectue selon la procédure suivante.
▶Établissement de la déclaration
Établissement en 2 exemplaires de la déclaration selon les formulaires nos 1, 2, 2-2 et 2-3 annexés au « Règlement d’application de la Loi sur la promotion des investissements étrangers »
▶Préparation des pièces jointes
Présentation des pièces prévues au tableau annexe 1 du « Règlement d’application de la Loi sur la promotion des investissements étrangers »
▶Lieu de dépôt
Dépôt auprès de l’Agence coréenne de promotion du commerce et de l’investissement (KOTRA) ou du responsable d’une banque habilitée à effectuer des opérations de change
▶Traitement
Décision sur la possibilité de réaliser l’investissement après réception et vérification de la déclaration
4. Investissement étranger | Régime d’autorisation
Contrairement aux autres investissements étrangers, l’acquisition d’actions ou de participations existantes dans une entreprise exploitant une activité relevant de l’industrie de la défense doit impérativement faire l’objet d’une autorisation préalable du ministre du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie, indépendamment de la déclaration.
Les personnes liées suivantes sont également comprises parmi les étrangers concernés.
▶Le conjoint ainsi que les ascendants et descendants directs de l’étranger
▶Une personne morale étrangère dans laquelle l’étranger et ces personnes détiennent ensemble au moins 50 % du nombre total d’actions émises ou du montant total des apports, ou qu’ils contrôlent de fait
▶Les dirigeants, employés commerciaux ou autres salariés de l’étranger et de la personne morale précités, ainsi que les personnes qui dépendent d’eux pour leur subsistance
▶Une personne morale étrangère contrôlée à hauteur d’au moins 50 % par la personne morale étrangère et l’étranger précités ainsi que par les personnes visées aux points ① et ③
Notification de la décision et délai de traitement
Le ministre du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie décide d’accorder ou non l’autorisation et notifie sa décision dans les 15 jours suivant la réception de la demande.
En présence de circonstances inévitables, ce délai peut être prolongé une seule fois pour une durée maximale de 15 jours. L’autorisation peut également être assortie de conditions si nécessaire.
Les droits de vote attachés aux actions ou titres similaires acquis sans autorisation ou en violation des conditions imposées ne peuvent pas être exercés.
En outre, dans un délai de 1 mois à compter de la date à laquelle il a eu connaissance de la violation, le ministre du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie peut ordonner la cession des actions ou titres concernés à un ressortissant ou à une personne morale de la République de Corée.
Le délai de cession est en principe de 6 mois au maximum, mais peut être prolongé de 6 mois au plus en présence de circonstances inévitables.
Nouvelle autorisation requise en cas de modification
Même lorsqu’un investissement étranger a déjà été autorisé, toute modification de l’un des éléments suivants exige une nouvelle autorisation préalable du ministre du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie.
| Éléments modifiés |
|---|
| Taux de participation étrangère, montant |
| Raison sociale, dénomination ou nationalité de l’investisseur étranger |
| Raison sociale, dénomination ou adresse de l’entreprise à participation étrangère |
| Nature de l’activité exercée ou envisagée |
| Cédant des actions ou participations existantes |
| Prêteur, montant et conditions du prêt, en cas d’investissement sous forme de prêt |
| Montant et conditions de la contribution à une personne morale à but non lucratif |
| Toute autre information figurant dans la demande d’autorisation |
5. Investissement étranger | Obligation d’enregistrement de l’entreprise
Lorsqu’un motif d’enregistrement d’une entreprise à participation étrangère survient, l’investisseur étranger ou l’entreprise concernée doit procéder à cet enregistrement auprès du ministre du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie dans les 60 jours suivant la date de survenance du motif.
Les motifs d’enregistrement comprennent notamment l’achèvement du versement des biens apportés, l’achèvement de l’acquisition après règlement du prix des actions ou titres similaires, et l’achèvement d’une contribution à une personne morale à but non lucratif.
En particulier, lorsqu’une personne morale à but non lucratif ne remplissait pas certaines conditions après la contribution, elle doit être enregistrée dans les 30 jours suivant la date à laquelle ces conditions ont été remplies.
Lorsque le montant de l’investissement atteint au moins 100 millions de wons sud-coréens et que l’étranger détient au moins 10 % du nombre total d’actions assorties de droits de vote ou du montant total des apports, l’enregistrement peut être effectué avant même l’achèvement de l’apport ou de l’acquisition des actions.
Ce mécanisme permet d’achever plus tôt l’enregistrement de l’entreprise à participation étrangère et de bénéficier de manière anticipée des avantages et des protections applicables aux investissements.
Procédure d’enregistrement d’une entreprise à participation étrangère
Pour enregistrer une entreprise à participation étrangère, il convient de déposer auprès de l’Agence coréenne de promotion du commerce et de l’investissement (KOTRA) ou d’une banque habilitée à effectuer des opérations de change une demande d’enregistrement accompagnée des pièces requises.
La demande peut également être transmise sous forme électronique et doit suivre le formulaire no 17 annexé au « Règlement d’application de la Loi sur la promotion des investissements étrangers ».
Lorsque les conditions d’enregistrement sont remplies, l’organisme compétent délivre un certificat d’enregistrement de l’entreprise à participation étrangère. Celle-ci est alors juridiquement reconnue comme telle et peut bénéficier des différentes dispositions relatives aux aides et à la protection.
Révocation de l’autorisation et radiation de l’enregistrement d’une entreprise à participation étrangère
Le président de l’Agence coréenne de promotion du commerce et de l’investissement ou le responsable d’une banque habilitée à effectuer des opérations de change peut révoquer l’autorisation ou radier l’enregistrement lorsqu’un investisseur étranger ou une entreprise à participation étrangère relève de l’un des cas suivants.
Toutefois, dans les deuxième et troisième cas ci-dessous, l’autorisation doit obligatoirement être révoquée ou l’enregistrement radié, sans pouvoir d’appréciation.
▶Lorsqu’une déclaration de cessation d’activité a été déposée en application de la Loi sur la taxe sur la valeur ajoutée de la République de Corée
▶Lorsque l’investisseur étranger a cédé à une personne coréenne l’intégralité des actions ou titres similaires dont il était propriétaire, ou lorsque ceux-ci ont entièrement disparu à la suite d’une réduction de capital
▶Lorsque l’enregistrement a été obtenu en simulant le versement des biens apportés
Le responsable de l’organisme délégataire doit vérifier au moins une fois par an si un motif de radiation est survenu.
Lorsqu’un motif de radiation est constaté, une confirmation de la radiation de l’enregistrement est notifiée à l’entreprise à participation étrangère concernée. Cette notification peut être signifiée par écrit ou au moyen d’un réseau d’information et de communication.
L’entreprise à participation étrangère qui reçoit cette notification doit impérativement restituer son certificat d’enregistrement. À défaut, le ministre du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie rend publique la radiation de l’enregistrement dans un délai de 30 jours.
Cette mesure vise à prévenir l’utilisation abusive du statut d’entreprise à participation étrangère et le recours indu aux avantages correspondants.
6. Investissement étranger | Points pratiques essentiels pour les entreprises
Les principaux points auxquels une entreprise doit prêter attention en matière d’investissement étranger sont les suivants.
① Vérification des restrictions sectorielles et des taux de participation autorisés
② Respect rigoureux des obligations de déclaration et d’autorisation
③ Respect simultané de la Loi sur les opérations de change de la République de Corée et de la Loi sur la promotion des investissements étrangers lors des transferts de fonds, des augmentations de capital et du réinvestissement des bénéfices non distribués
④ Vérification des avantages propres à chaque site en cas d’implantation dans une zone d’investissement étranger
⑤ Sanctions telles qu’une amende administrative ou la révocation de l’autorisation en cas d’omission de déclaration de l’investissement ou de manquement aux obligations de suivi
Liste de contrôle relative aux investissements étrangers
| Catégorie | Points à vérifier |
|---|---|
| Avant l’investissement | Détermination du type d’investissement, vérification de l’existence de restrictions sectorielles, déclaration de l’investissement étranger |
| Conclusion du contrat | Clarification du taux de participation, du montant de l’investissement, du plan d’affaires et des conditions de participation à la gestion |
| Constitution de la société | Inscription de la constitution de la société, enregistrement de l’entreprise, enregistrement en tant qu’entreprise à capitaux étrangers |
| Mesures incitatives | Vérification de l’éligibilité aux réductions fiscales et aux aides financières, et dépôt des demandes correspondantes |
| Suivi | Déclaration des modifications de la participation et des changements concernant le siège social ou l’établissement, examen des procédures relatives aux dividendes et aux transferts de fonds |
| Gestion des risques | Protection des technologies, interdiction des transactions déloyales, préparation aux litiges relatifs au contrôle de la gestion |
L’investissement étranger ne se limite pas à la conclusion d’un contrat. Le droit des transactions internationales, la Loi sur les opérations de change, le droit fiscal, les lois portant dispositions spéciales en matière industrielle et la Loi sur la promotion des investissements étrangers de la République de Corée s’appliquent conjointement.
Il est donc nécessaire de bénéficier d’un conseil juridique tout au long du processus, notamment pour l’examen préalable des risques juridiques et des contrats, le recours aux mesures incitatives, la prévention des risques réglementaires et l’accomplissement des formalités déclaratives ultérieures.
Daeryun, classé 9e parmi les cabinets d’avocats de la République de Corée selon les déclarations de TVA déposées auprès du Service national des impôts de la République de Corée pour l’année 25, accompagne rapidement les entreprises en tenant compte de leur situation.
Si vous avez besoin de conseils, vous pouvez effectuer une 🔗réservation de consultation juridique auprès d’un avocat en droit des affaires.
Découvrez aussi les contenus vidéo
associés à ce cas.
Cabinet d'avocats Daeryun (SELAS) Groupe des douanes, du commerce international et de l'immigration｜Myeong Jae-ho, spécialiste des douanes
