Notification d’une concentration d’entreprises

La Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable de la République de Corée distingue les formes de concentration d’entreprises suivantes.

▶Fusion : intégration de deux ou plusieurs sociétés en une seule personne morale au moyen d’un acte juridique

▶Acquisition d’actions : acquisition d’une participation supérieure à un certain seuil afin d’obtenir le contrôle des droits de vote d’une autre société

▶Cumul de fonctions de dirigeant : exercice simultané, par le dirigeant d’une entreprise, de fonctions de dirigeant au sein d’une autre entreprise concurrente

▶Acquisition d’activité : acquisition de tout ou partie de l’activité d’une entreprise avec succession à sa qualité d’opérateur économique

▶Autres formes : participations croisées, scission ou fusion-scission de sociétés, création d’une société holding, etc.

Une obligation de notification d’une concentration d’entreprises naît lorsque les critères suivants sont remplis.

Critères relatifs au total des actifs ou au chiffre d’affaires des entreprises parties à la concentration

▶Une entreprise dont le chiffre d’affaires réalisé en République de Corée ou le total des actifs atteint au moins 300 milliards de wons sud-coréens participe à la concentration

▶Le chiffre d’affaires réalisé en République de Corée ou le total des actifs de l’autre partie à la transaction atteint au moins 30 milliards de wons sud-coréens

Même lorsqu’elle intervient entre des entreprises étrangères, une concentration est soumise à notification en République de Corée si les conditions ci-dessus sont remplies.

L’appréciation tient compte non seulement du montant de la transaction, mais aussi de l’existence d’un contrôle effectif, du taux de participation et du droit de déterminer la composition du conseil d’administration.

En vertu de la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable de la République de Corée, les opérations suivantes sont exemptées de l’obligation de notification d’une concentration d’entreprises.

Le dispositif de concertation préalable à l’examen des concentrations d’entreprises se déroule selon la procédure suivante.

▶Délai de dépôt de la demande : dépôt d’une demande de concertation auprès de la Commission coréenne du commerce équitable au moins 2 semaines avant la date de la notification officielle

▶Objet de la concertation : ensemble des questions devant être examinées avant la notification, notamment la structure de la transaction, l’applicabilité éventuelle de la procédure d’examen simplifiée, la définition du marché, les critères d’appréciation des restrictions de concurrence et l’étendue de la divulgation des informations commerciales sensibles

▶Modalités de la concertation : concertation par écrit, en présentiel ou à distance par visioconférence, consignée dans un procès-verbal de concertation préalable signé par les deux parties

Ce dispositif permet au déclarant de connaître à l’avance l’orientation de l’examen de la Commission, de vérifier suffisamment tôt les éventuelles restrictions de concurrence et d’ajuster préalablement la structure de la transaction, afin de réduire les risques de retard dans l’examen ou de refus.

Le dispositif de concertation préalable peut notamment être utilisé dans les situations suivantes.

▶Structure complexe de concentration d’entreprises : concentration associant, outre une simple fusion, plusieurs opérations telles qu’une acquisition de participation, une acquisition d’activité ou une scission de société

▶Concentration concernant un nouveau marché ou une plateforme numérique : concentration pour laquelle la définition du marché est incertaine et l’appréciation des restrictions de concurrence complexe

▶Concentration entre entreprises étrangères : opération soulevant des questions relatives à l’analyse de ses effets sur le marché coréen, à la nécessité d’une notification ou au calcul des seuils financiers

La concertation préalable permet d’obtenir suffisamment tôt l’appréciation de la Commission coréenne du commerce équitable quant à l’applicabilité de la procédure d’examen simplifiée. Elle permet également d’aborder à l’avance les éventuelles restrictions de concurrence, afin de modifier la structure de la concentration ou de compléter les documents avant la notification.

La concertation relative à l’étendue et aux modalités de divulgation des informations sensibles permet aussi de protéger les secrets commerciaux du déclarant.

■Vérification de l’existence d’une obligation de notification
☐ Type de concentration d’entreprises (acquisition d’actions, cumul de fonctions de dirigeant, acquisition ou cession d’actifs, acquisition d’activité, fusion, entreprise commune, etc.)
☐ Applicabilité des articles 12 et 13 de la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable de la République de Corée
☐ Respect des seuils relatifs aux actifs, au chiffre d’affaires et à la part de marché des parties à la concentration

■Vérification de la date de notification
☐ Acquisition d’actions : dans les 30 jours suivant la date d’acquisition
☐ Acquisition ou cession d’actifs ou d’une activité : dans les 30 jours suivant la date de conclusion du contrat
☐ Fusion : dans les 30 jours suivant la date du contrat de fusion
☐ Cumul de fonctions de dirigeant : dans les 30 jours suivant la date de prise des fonctions cumulées

■Vérification du recours au dispositif de concertation préalable
☐ Présentation de la demande de concertation préalable au plus tard 2 semaines avant la notification officielle
☐ Possibilité d’une concertation sur la structure de la transaction, la définition du marché et l’applicabilité de la procédure d’examen simplifiée

■Préparation des documents de notification
☐ Formulaire de notification de la concentration d’entreprises
☐ Copie des contrats relatifs à la concentration
☐ Documents présentant l’entreprise et l’état de ses activités
☐ États financiers des 3 derniers exercices
☐ Documents d’analyse des parts de marché et de la structure concurrentielle
☐ Autres documents demandés par la Commission coréenne du commerce équitable (schéma de la structure de la transaction, scénarios, rapports d’examen interne, etc.)

■Définition du marché concerné par la concentration
☐ Définition du marché de produits et du marché géographique
☐ Collecte des fondements de la définition du marché (substituabilité de la demande, substituabilité de l’offre, test SSNIP, etc.)
☐ Collecte des fondements et des données servant au calcul des parts de marché

■Vérification de l’applicabilité de la procédure d’examen simplifiée
☐ Actifs et chiffre d’affaires inférieurs aux seuils fixés
☐ Existence de relations verticales ou horizontales entre les activités
☐ Possibilité de démontrer qu’une concentration entre entreprises étrangères n’a pas d’incidence en République de Corée

■Évaluation des restrictions de concurrence
☐ Analyse de l’évolution des parts de marché et de la structure concurrentielle en cas de concentration horizontale
☐ Vérification de l’existence d’effets de fermeture ou d’éviction en cas de concentration verticale
☐ Possibilité de recueillir l’avis des concurrents et des partenaires commerciaux
☐ Préparation de mesures permettant de répondre aux préoccupations concurrentielles (mesures correctives, acceptation éventuelle d’une autorisation conditionnelle, etc.)

■Autres éléments à prendre en considération au titre des lignes directrices d’examen
☐ Examen des effets du regroupement des données en cas de concentration concernant une activité numérique ou une plateforme
☐ Examen du risque de préjudice pour les consommateurs et prise en compte de l’intérêt public
☐ Recensement des autorisations obtenues à l’étranger et des notifications adressées aux autorités étrangères de la concurrence

■Vérification de la réception de la notification
☐ Vérification du numéro de réception attribué par la Commission coréenne du commerce équitable et de la date d’acceptation du dossier

■Réponse au cours de l’examen
☐ Préparation aux demandes de documents complémentaires
☐ Préparation de mesures correctives en cas de notification de préoccupations relatives à des restrictions de concurrence

■Vérification du résultat de l’examen
☐ Vérification de l’autorisation, de l’autorisation conditionnelle ou de l’interdiction
☐ Élaboration d’un plan de respect des conditions en cas d’autorisation conditionnelle

■Suivi après l’examen
☐ Présentation d’un plan d’exécution relatif au respect des conditions
☐ Présentation à la Commission coréenne du commerce équitable de l’état d’exécution des mesures correctives, notamment des cessions
☐ Rapport et vérification de l’exécution complète des conditions