CONTENTS
- 1. Notification d’une concentration d’entreprises | Procédure
- - Types de concentrations d’entreprises
- - Conditions et critères de notification d’une concentration d’entreprises
- - Opérations exemptées de notification d’une concentration d’entreprises
- 2. Notification d’une concentration d’entreprises | Dispositif de concertation préalable à l’examen
- - Procédure de concertation préalable et conditions de dépôt de la demande
- - Modalités d’utilisation et effets attendus de la concertation préalable
- 3. Notification d’une concentration d’entreprises | Importance pratique et stratégie de réponse
- 4. Notification d’une concentration d’entreprises | Liste de contrôle pratique
- - Avant la notification d’une concentration d’entreprises
- - Contrôles à chaque étape de la notification d’une concentration d’entreprises
- - Après la notification d’une concentration d’entreprises
1. Notification d’une concentration d’entreprises | Procédure
La notification d’une concentration d’entreprises est la procédure par laquelle l’intégration des activités de plusieurs entreprises est officiellement déclarée à la Commission coréenne du commerce équitable.
Au-delà d’une simple transaction ou coopération, une concentration implique le rapprochement d’entreprises sous différents aspects, notamment leurs capitaux, leurs effectifs et leur organisation. Une obligation de notification naît lorsqu’une société dépassant certains seuils envisage une telle concentration.
Le défaut de notification peut entraîner des sanctions, notamment une amende administrative. Il est donc important de respecter rigoureusement la procédure prévue.
Il convient également de procéder avec prudence après avoir suffisamment examiné les effets de la concentration sur la concurrence.
Pour déterminer si la concentration comporte des éléments restrictifs de concurrence, la Commission coréenne du commerce équitable vérifie attentivement si les entreprises regroupées sont susceptibles d’occuper une position dominante sur le marché ou de rendre plus difficile l’entrée d’autres concurrents.
Si elle estime que la concentration ne restreint pas la concurrence, elle en informe l’entreprise. Si elle constate une restriction de concurrence, elle ordonne des mesures correctives.
Les entreprises qui notifient une concentration doivent donc préparer soigneusement les questions juridiques susceptibles de se poser au cours de cet examen et être en mesure d’y répondre de manière appropriée et précise.
Types de concentrations d’entreprises
La Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable de la République de Corée distingue les formes de concentration d’entreprises suivantes.
▶Fusion : intégration de deux ou plusieurs sociétés en une seule personne morale au moyen d’un acte juridique
▶Acquisition d’actions : acquisition d’une participation supérieure à un certain seuil afin d’obtenir le contrôle des droits de vote d’une autre société
▶Cumul de fonctions de dirigeant : exercice simultané, par le dirigeant d’une entreprise, de fonctions de dirigeant au sein d’une autre entreprise concurrente
▶Acquisition d’activité : acquisition de tout ou partie de l’activité d’une entreprise avec succession à sa qualité d’opérateur économique
▶Autres formes : participations croisées, scission ou fusion-scission de sociétés, création d’une société holding, etc.
Conditions et critères de notification d’une concentration d’entreprises
Une obligation de notification d’une concentration d’entreprises naît lorsque les critères suivants sont remplis.
Critères relatifs au total des actifs ou au chiffre d’affaires des entreprises parties à la concentration
▶Une entreprise dont le chiffre d’affaires réalisé en République de Corée ou le total des actifs atteint au moins 300 milliards de wons sud-coréens participe à la concentration
▶Le chiffre d’affaires réalisé en République de Corée ou le total des actifs de l’autre partie à la transaction atteint au moins 30 milliards de wons sud-coréens
Même lorsqu’elle intervient entre des entreprises étrangères, une concentration est soumise à notification en République de Corée si les conditions ci-dessus sont remplies.
L’appréciation tient compte non seulement du montant de la transaction, mais aussi de l’existence d’un contrôle effectif, du taux de participation et du droit de déterminer la composition du conseil d’administration.
Opérations exemptées de notification d’une concentration d’entreprises
En vertu de la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable de la République de Corée, les opérations suivantes sont exemptées de l’obligation de notification d’une concentration d’entreprises.
Cumul portant sur moins de ⅓ du nombre total de dirigeants d’une autre entreprise, à l’exclusion du représentant légal
Fusion ou acquisition d’activité entre une société mère et sa filiale au sens de la Loi commerciale de la République de Corée
Fusion entre sociétés affiliées lorsque la taille propre de la société absorbée est inférieure à 30 milliards de wons sud-coréens
Acquisition d’activité portant sur moins de 10 % du total des actifs de la société cédante et dont le montant est inférieur à 10 milliards de wons sud-coréens
2. Notification d’une concentration d’entreprises | Dispositif de concertation préalable à l’examen
Depuis 2024, la Commission coréenne du commerce équitable permet aux entreprises de se concerter avec elle avant le dépôt d’une notification de concentration, dans le cadre d’un dispositif de concertation préalable à l’examen.
La demande de concertation préalable doit être présentée au moins 2 semaines avant la date de la notification officielle. Les échanges peuvent porter sur l’applicabilité de la procédure d’examen simplifiée, la structure de la transaction, l’existence d’éventuelles restrictions de concurrence ainsi que les informations sensibles.
Auparavant, l’examen ne pouvait avoir lieu qu’après la notification officielle, ce qui empêchait les entreprises d’ajuster en amont la structure de la transaction ou d’identifier rapidement d’éventuelles restrictions de concurrence. Le dispositif de concertation préalable a été instauré afin de remédier à ces difficultés.
Procédure de concertation préalable et conditions de dépôt de la demande
Le dispositif de concertation préalable à l’examen des concentrations d’entreprises se déroule selon la procédure suivante.
▶Délai de dépôt de la demande : dépôt d’une demande de concertation auprès de la Commission coréenne du commerce équitable au moins 2 semaines avant la date de la notification officielle
▶Objet de la concertation : ensemble des questions devant être examinées avant la notification, notamment la structure de la transaction, l’applicabilité éventuelle de la procédure d’examen simplifiée, la définition du marché, les critères d’appréciation des restrictions de concurrence et l’étendue de la divulgation des informations commerciales sensibles
▶Modalités de la concertation : concertation par écrit, en présentiel ou à distance par visioconférence, consignée dans un procès-verbal de concertation préalable signé par les deux parties
Ce dispositif permet au déclarant de connaître à l’avance l’orientation de l’examen de la Commission, de vérifier suffisamment tôt les éventuelles restrictions de concurrence et d’ajuster préalablement la structure de la transaction, afin de réduire les risques de retard dans l’examen ou de refus.
Modalités d’utilisation et effets attendus de la concertation préalable
Le dispositif de concertation préalable peut notamment être utilisé dans les situations suivantes.
▶Structure complexe de concentration d’entreprises : concentration associant, outre une simple fusion, plusieurs opérations telles qu’une acquisition de participation, une acquisition d’activité ou une scission de société
▶Concentration concernant un nouveau marché ou une plateforme numérique : concentration pour laquelle la définition du marché est incertaine et l’appréciation des restrictions de concurrence complexe
▶Concentration entre entreprises étrangères : opération soulevant des questions relatives à l’analyse de ses effets sur le marché coréen, à la nécessité d’une notification ou au calcul des seuils financiers
La concertation préalable permet d’obtenir suffisamment tôt l’appréciation de la Commission coréenne du commerce équitable quant à l’applicabilité de la procédure d’examen simplifiée. Elle permet également d’aborder à l’avance les éventuelles restrictions de concurrence, afin de modifier la structure de la concentration ou de compléter les documents avant la notification.
La concertation relative à l’étendue et aux modalités de divulgation des informations sensibles permet aussi de protéger les secrets commerciaux du déclarant.
3. Notification d’une concentration d’entreprises | Importance pratique et stratégie de réponse
Une concentration d’entreprises va au-delà d’une simple opération de M&A : elle peut modifier la structure du marché dans le secteur concerné et exercer une influence directe sur l’environnement concurrentiel.
Les critères d’examen de la Commission coréenne du commerce équitable tendent notamment à se renforcer pour les grandes opérations nationales et internationales de M&A, les investissements en capital-risque et les rapprochements dans le secteur financier. La part de marché après la concentration, les restrictions de concurrence et le risque de préjudice pour les consommateurs constituent des critères d’examen importants.
Lorsqu’elle envisage une opération de M&A, un investissement, une acquisition d’activité ou la création d’une filiale, l’entreprise doit donc vérifier dès la conception de la structure de la transaction si celle-ci est soumise à notification, puis déterminer si une notification est nécessaire et suivre la procédure légale applicable.
Afin de prévenir les actes administratifs et les sanctions pécuniaires administratives de type gwajinggeum de la Commission coréenne du commerce équitable, les examens juridiques préalables et mesures suivants sont recommandés.
▶Vérification du chiffre d’affaires et du total des actifs des entreprises parties à la concentration
▶Examen des critères applicables aux concentrations et des principales questions examinées
▶Vérification de la conformité de la notification et des pièces présentées
▶Élaboration d’une stratégie de réponse à l’examen (définition du marché, préparation de documents contestant l’existence de restrictions de concurrence, etc.)
Les sanctions encourues en cas de violation de la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable de la République de Corée peuvent également avoir une incidence importante sur la confiance accordée à l’entreprise et le maintien du contrôle de celle-ci. Lorsqu’une concentration est prévue, il est donc recommandé de solliciter au préalable les conseils d’un avocat spécialisé en droit de la concurrence.
4. Notification d’une concentration d’entreprises | Liste de contrôle pratique
Consultez la liste de contrôle pratique destinée aux entreprises afin de suivre l’ensemble des étapes relatives à la notification d’une concentration d’entreprises.
Avant la notification d’une concentration d’entreprises
■Vérification de l’existence d’une obligation de notification
☐ Type de concentration d’entreprises (acquisition d’actions, cumul de fonctions de dirigeant, acquisition ou cession d’actifs, acquisition d’activité, fusion, entreprise commune, etc.)
☐ Applicabilité des articles 12 et 13 de la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable de la République de Corée
☐ Respect des seuils relatifs aux actifs, au chiffre d’affaires et à la part de marché des parties à la concentration
■Vérification de la date de notification
☐ Acquisition d’actions : dans les 30 jours suivant la date d’acquisition
☐ Acquisition ou cession d’actifs ou d’une activité : dans les 30 jours suivant la date de conclusion du contrat
☐ Fusion : dans les 30 jours suivant la date du contrat de fusion
☐ Cumul de fonctions de dirigeant : dans les 30 jours suivant la date de prise des fonctions cumulées
■Vérification du recours au dispositif de concertation préalable
☐ Présentation de la demande de concertation préalable au plus tard 2 semaines avant la notification officielle
☐ Possibilité d’une concertation sur la structure de la transaction, la définition du marché et l’applicabilité de la procédure d’examen simplifiée
Contrôles à chaque étape de la notification d’une concentration d’entreprises
■Préparation des documents de notification
☐ Formulaire de notification de la concentration d’entreprises
☐ Copie des contrats relatifs à la concentration
☐ Documents présentant l’entreprise et l’état de ses activités
☐ États financiers des 3 derniers exercices
☐ Documents d’analyse des parts de marché et de la structure concurrentielle
☐ Autres documents demandés par la Commission coréenne du commerce équitable (schéma de la structure de la transaction, scénarios, rapports d’examen interne, etc.)
■Définition du marché concerné par la concentration
☐ Définition du marché de produits et du marché géographique
☐ Collecte des fondements de la définition du marché (substituabilité de la demande, substituabilité de l’offre, test SSNIP, etc.)
☐ Collecte des fondements et des données servant au calcul des parts de marché
■Vérification de l’applicabilité de la procédure d’examen simplifiée
☐ Actifs et chiffre d’affaires inférieurs aux seuils fixés
☐ Existence de relations verticales ou horizontales entre les activités
☐ Possibilité de démontrer qu’une concentration entre entreprises étrangères n’a pas d’incidence en République de Corée
■Évaluation des restrictions de concurrence
☐ Analyse de l’évolution des parts de marché et de la structure concurrentielle en cas de concentration horizontale
☐ Vérification de l’existence d’effets de fermeture ou d’éviction en cas de concentration verticale
☐ Possibilité de recueillir l’avis des concurrents et des partenaires commerciaux
☐ Préparation de mesures permettant de répondre aux préoccupations concurrentielles (mesures correctives, acceptation éventuelle d’une autorisation conditionnelle, etc.)
■Autres éléments à prendre en considération au titre des lignes directrices d’examen
☐ Examen des effets du regroupement des données en cas de concentration concernant une activité numérique ou une plateforme
☐ Examen du risque de préjudice pour les consommateurs et prise en compte de l’intérêt public
☐ Recensement des autorisations obtenues à l’étranger et des notifications adressées aux autorités étrangères de la concurrence
Après la notification d’une concentration d’entreprises
■Vérification de la réception de la notification
☐ Vérification du numéro de réception attribué par la Commission coréenne du commerce équitable et de la date d’acceptation du dossier
■Réponse au cours de l’examen
☐ Préparation aux demandes de documents complémentaires
☐ Préparation de mesures correctives en cas de notification de préoccupations relatives à des restrictions de concurrence
■Vérification du résultat de l’examen
☐ Vérification de l’autorisation, de l’autorisation conditionnelle ou de l’interdiction
☐ Élaboration d’un plan de respect des conditions en cas d’autorisation conditionnelle
■Suivi après l’examen
☐ Présentation d’un plan d’exécution relatif au respect des conditions
☐ Présentation à la Commission coréenne du commerce équitable de l’état d’exécution des mesures correctives, notamment des cessions
☐ Rapport et vérification de l’exécution complète des conditions
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