Gestion des enjeux réglementaires

L’environnement dans lequel les entreprises exercent leurs activités est constamment influencé par l’évolution de la législation et des politiques publiques.

Une gestion anticipée des enjeux réglementaires est notamment nécessaire dans les situations suivantes.

Dans ces situations, une entreprise qui ne communique pas avec les organismes publics sur le fondement d’arguments juridiques précis peut être exposée à des pertes ou à des risques considérables.

La gestion des enjeux réglementaires permet de présenter les intérêts de l’entreprise au moyen d’un raisonnement juridique objectif et facilite la communication avec les organismes publics.

La finance, l’énergie, les télécommunications, l’industrie pharmaceutique, les biotechnologies, l’agroalimentaire et l’industrie manufacturière sont des secteurs dont les orientations dépendent fortement de la réglementation publique et de l’évolution des politiques publiques.

Les entreprises concernées doivent surveiller en permanence les évolutions législatives, élaborer en amont une stratégie de réponse et se concerter régulièrement avec les organismes publics.

Les entreprises des secteurs technologiques émergents, notamment l’intelligence artificielle (IA), la blockchain, la conduite autonome et les biotechnologies appliquées à la santé, sont susceptibles de rencontrer de nombreux conflits avec le cadre juridique en vigueur. Elles ont donc besoin, dès leur création, d’une stratégie active de gestion des enjeux réglementaires.

Une approche spécialisée est également requise pour les dérogations réglementaires, les dispositifs d’expérimentation réglementaire et les programmes de soutien à l’innovation.

Pour les petites et moyennes entreprises ou les entreprises de taille intermédiaire victimes d’une appropriation illicite de technologies ou de pratiques commerciales déloyales de la part de grandes plateformes ou de grands groupes, ainsi que pour les associations et organisations sectorielles, une stratégie de gestion des enjeux réglementaires fondée sur la coopération avec les organismes publics peut contribuer au règlement du problème.

Les entreprises participant à des projets du gouvernement ou de collectivités territoriales dans les domaines des marchés publics, des infrastructures, de la construction ou de la défense ont besoin d’un suivi juridique continu avant et après les appels d’offres.

Une représentation juridique est également souvent nécessaire en cas de difficultés relatives à l’interprétation du contrat, à la modification des conditions d’exécution ou à l’équité de la procédure.

Le renforcement des exigences ESG, l’entrée en vigueur de la Loi sur la répression des accidents graves de la République de Corée et le durcissement de la réglementation environnementale ont accru l’importance accordée au respect de la responsabilité sociale des entreprises.

Les grandes entreprises et les entreprises de taille intermédiaire étant particulièrement susceptibles de faire l’objet d’un contrôle des pouvoirs publics, la gestion spécialisée des enjeux réglementaires occupe une place croissante dans l’interprétation des textes, la réponse aux enquêtes et la défense face aux sanctions administratives.

Les entreprises présentes à l’étranger ou effectuant fréquemment des transactions avec des entreprises étrangères doivent réagir avec attention aux évolutions des politiques publiques et de la législation en République de Corée comme à l’étranger.

Les restrictions relatives aux investissements étrangers, les critères coréens d’autorisation et d’agrément, ainsi que les tensions commerciales exigent également une stratégie structurée de gestion des enjeux réglementaires.

Les organismes publics, notamment les organismes de l’État, les entreprises publiques et les collectivités territoriales, peuvent également recourir à des services de gestion des enjeux réglementaires.

Leurs besoins juridiques peuvent notamment porter sur les conflits de compétences entre organismes, le conseil juridique relatif à des décisions importantes, la constitution et le fonctionnement de commissions, la réponse aux audits ou les sanctions disciplinaires concernant les dirigeants et les salariés.

Pour les propositions de loi nouvelles ou modificatives ayant une incidence directe sur l’activité ou les droits et intérêts du client, les difficultés propres à chaque disposition, les notions imprécises ou l’insuffisance des objectifs législatifs sont relevées, puis des observations écrites comprenant, le cas échéant, une proposition législative de substitution sont préparées.

Ces observations sont présentées en temps utile au stade de la consultation publique sur le projet ou lors de son examen par la sous-commission législative d’une commission permanente de l’Assemblée nationale coréenne. Une communication préalable avec les conseillers spécialisés de l’Assemblée nationale, les chercheurs législatifs et les agents des ministères concernés peut également être organisée afin de favoriser leur prise en compte.

Selon la proposition de loi, l’inconstitutionnalité ou le manque d’effectivité d’une disposition peut être exposé de manière argumentée sur le fondement des principes constitutionnels, des principes généraux du droit administratif ou des principes du droit économique.

Chaque année, durant la période des audits parlementaires de l’administration coréenne, des entreprises et des organismes sont fréquemment désignés comme entités contrôlées ou appelés à fournir des informations.

Les questions en jeu sont analysées au préalable en fonction du calendrier de l’audit, et une assistance est apportée pour préparer les documents à remettre et définir la stratégie de réponse.

Cette procédure consiste à soumettre officiellement une demande écrite à un ministère ou à un organisme public compétent afin de vérifier l’interprétation d’une disposition particulière, son champ d’application ou la possibilité de reconnaître une exception.

Même si l’interprétation officielle d’une autorité administrative ne constitue pas une norme réglementaire, elle produit un effet contraignant en pratique. La demande doit donc être élaborée avec précision sur le fondement des dispositions légales, de l’objectif poursuivi par le législateur et de la jurisprudence.

Lorsque l’interprétation reçue soulève une difficulté, les échanges avec l’autorité administrative se poursuivent au moyen d’une nouvelle demande ou de la présentation d’observations en réponse.

En prévision des enquêtes ou audits menés par le Service national des impôts de la République de Corée, la Commission coréenne du commerce équitable, le Conseil d’audit et d’inspection, le ministère du Commerce, de l’Industrie et de l’Énergie, le ministère de l’Environnement, les services du travail ou d’autres organismes, les textes applicables, les faits et les éléments de preuve faisant l’objet du contrôle sont analysés au préalable afin d’identifier les questions juridiques.

Lorsque des entretiens ou déclarations de dirigeants ou de salariés de l’entreprise sont prévus, une assistance lors du contrôle ou un examen préalable des déclarations permet d’éviter des propos susceptibles d’être défavorables et de présenter les arguments pertinents.

Après le contrôle, un conseil est fourni pour examiner et rédiger les différents documents de réponse demandés au client, notamment les attestations, les exposés des circonstances et les plans de mise en conformité.

Les demandes de dérogation réglementaire, les propositions de politique publique, les demandes d’amélioration des dispositifs et les plans d’activité, entre autres documents, sont rédigés pour le compte du client conformément aux exigences juridiques et formelles applicables.

Les dispositifs d’expérimentation réglementaire, l’autorisation de nouvelles activités et les projets menés en coopération avec des collectivités territoriales exigent à la fois une viabilité concrète et un fondement juridique. Le modèle d’activité de l’entreprise est donc structuré et présenté dans le cadre du système juridique applicable.

Les propositions de loi, décrets d’application ou règlements d’application soumis à consultation publique sont analysés afin d’évaluer leurs incidences juridiques et économiques sur l’activité du client, puis de présenter les orientations et les mesures requises pour y répondre.

L’intervention peut également comprendre une analyse des incidences fondée sur le champ d’application, le niveau de réglementation, les dispositions répressives et les obligations de déclaration, ainsi que la proposition de solutions dans une perspective de droit comparé, notamment au regard des différences avec les systèmes étrangers.

Lorsqu’un organisme public demande une déclaration, un mémoire explicatif, une attestation ou des observations écrites, un conseil rédactionnel est fourni après un examen global des principaux faits, des questions juridiques et des liens entre les pièces justificatives devant figurer dans le document.

Le document présenté pouvant ensuite être utilisé comme élément de preuve déterminant dans le cadre d’une mesure défavorable ou d’un contentieux, il est essentiel de prévenir le risque d’une interprétation défavorable liée à sa formulation.

Un conseil juridique est fourni concernant la constitution et le fonctionnement des différentes commissions des collectivités territoriales et des organismes publics.

Une réponse structurée est également apportée en cas de différend entre des autorités administratives de l’État ou entre des organismes publics, ainsi qu’en cas de procédure de règlement d’un conflit de compétences.

Lorsqu’une entreprise ou une personne estime qu’une réglementation, une ordonnance locale ou un acte administratif porte atteinte à ses droits fondamentaux, elle peut demander à une juridiction de saisir la Cour constitutionnelle de la République de Corée aux fins du contrôle de constitutionnalité d’une loi ou former un recours constitutionnel.

Dans ce cadre, une argumentation est élaborée afin de démontrer les éléments d’inconstitutionnalité de la mesure sur le fondement des principes constitutionnels, des précédents de la Cour constitutionnelle et de la doctrine. Le contrôle de constitutionnalité de la législation locale, notamment les ordonnances, et de la législation administrative, notamment les décrets d’application, est particulièrement fréquent.

Les interprétations officielles ou les positions informelles des organismes publics, bien qu’elles ne constituent pas des règles impératives, produisent un effet contraignant dans les faits et peuvent avoir des conséquences considérables pour les entreprises.

Ces interprétations peuvent toutefois être arbitraires et entrer en conflit avec le libellé ou l’économie générale de la loi.

Pour les rectifier, il convient d’analyser globalement la structure de la législation, l’objectif poursuivi par le législateur et les tendances de la jurisprudence.

Les propositions législatives ou les projets de politique publique sont souvent mis en œuvre rapidement sans que les parties intéressées disposent d’informations suffisantes.

Les entreprises ordinaires, en particulier les petites et moyennes entreprises et les entreprises de taille intermédiaire, ont un accès limité aux informations relatives au processus législatif, au calendrier et aux questions principales. Elles risquent ainsi de ne pas intervenir à temps ou de ne pas voir leurs observations prises en compte.

Une même question implique souvent plusieurs ministères, organismes compétents ou collectivités territoriales.

Les perspectives, les priorités et les méthodes d’interprétation de chaque organisme étant différentes, des conflits peuvent survenir au cours de la coordination. L’entreprise peut alors éprouver des difficultés à déterminer auprès de quel organisme présenter ses arguments et de quelle manière.

Les demandes d’interprétation, observations écrites, exposés des circonstances, mémoires explicatifs et propositions soumises dans le cadre d’appels d’offres peuvent ultérieurement servir de preuves lors d’un audit, d’une enquête ou d’un contentieux.

Les documents rédigés en interne par une entreprise présentent souvent des insuffisances dans leur terminologie ou leur structure juridique. Ils peuvent ainsi entraîner une interprétation juridique défavorable ou laisser subsister des ambiguïtés.

En vertu de la Loi sur la procédure administrative de la République de Corée, les entreprises disposent notamment du droit de présenter des observations, de bénéficier d’une audition et de former un recours administratif. Dans la pratique, les organismes prennent néanmoins fréquemment des décisions arbitraires ou omettent certaines étapes de la procédure.

Une entreprise agissant seule peut difficilement contester efficacement ces atteintes à ses droits. L’intervention d’un professionnel du droit est donc nécessaire pour permettre la mise en œuvre concrète des voies de recours.

Le cabinet confie à des avocats spécialisés en droit administratif la conduite de la gestion des enjeux réglementaires. L’ensemble des communications et des procédures est consigné et constitué en éléments de preuve afin de maintenir une stratégie juridique cohérente si l’affaire évolue ultérieurement vers un contentieux administratif ou un recours constitutionnel.

🔗avocats spécialisés en droit administratif Une équipe dédiée, dirigée par des avocats spécialisés en droit administratif, met en place un dispositif intégré allant de la « concertation préalable sur les politiques publiques – gestion des procédures administratives – voies de recours juridiques ultérieures ».