CONTENTS
- 1. Client ayant sollicité l’assistance d’un avocat-conseil
- - Circonstances de l’affaire du client
- 2. Présentation des obligations échangeables par un avocat-conseil
- - Points d’attention
- 3. Interventions de l’avocat-conseil
- - Examen de la structure transactionnelle et des risques
- - Négociation contractuelle et conformité réglementaire
- - Conception de la SPC et de la structure d’investissement
- 4. Résultat de l’intervention de l’avocat-conseil
- - Si vous avez besoin d’un conseil juridique
1. Client ayant sollicité l’assistance d’un avocat-conseil
Le client qui a sollicité l’assistance d’un avocat-conseil envisageait, avec un investisseur étranger, de souscrire des obligations échangeables selon une structure complexe afin d’investir dans une entreprise coréenne. Il a demandé un conseil juridique spécialisé.
Circonstances de l’affaire du client
Dans cette affaire, le client était une société constituée à des fins d’investissement qui envisageait d’investir dans une entreprise coréenne du secteur des contenus conjointement avec une société étrangère de gestion d’actifs, au moyen d’une souscription d’obligations échangeables.
Le client ne souhaitait pas procéder à une simple prise de participation, mais recherchait une structure qui offrirait une certaine flexibilité aux investisseurs tout en préservant la stabilité financière de l’entreprise. Il a alors considéré que l’émission d’obligations échangeables constituait l’option la plus adaptée.
Toutefois, cette structure complexe impliquant la participation d’un investisseur étranger nécessitait un examen spécialisé lors de la conclusion des contrats et du traitement des exigences réglementaires.
Dans ces circonstances, le client s’est adressé à un avocat-conseil afin de solliciter son assistance.
2. Présentation des obligations échangeables par un avocat-conseil
Une obligation échangeable est une forme particulière de titre de créance assortie du droit de l’échanger contre des actions d’une autre société détenues par l’entreprise émettrice.
Cet instrument financier associe la stabilité d’une obligation ordinaire au rendement potentiel d’un investissement en actions et présente l’avantage de permettre un équilibre entre investissement et financement.
▶ Principales caractéristiques des obligations échangeables
Après l’écoulement d’une période déterminée, l’investisseur bénéficie du droit d’échanger les obligations contre des actions d’une autre société détenues par l’entreprise émettrice.
② Revenus d’intérêts périodiques
En raison de leur nature obligataire, ces titres peuvent donner lieu au versement périodique d’intérêts jusqu’à leur échéance.
③ Possibilité d’émission à un taux d’intérêt réduit
En contrepartie de l’option d’échange contre des actions, ces obligations sont généralement émises à un taux d’intérêt inférieur à celui des obligations ordinaires.
④ Remboursement à l’échéance
Si le droit d’échange n’est pas exercé, le principal est remboursé à l’échéance, ce qui procure une certaine stabilité à l’investisseur.
⑤ Rapport d’échange fixé à l’avance
Le rapport entre la valeur nominale et les actions faisant l’objet de l’échange étant fixé à l’avance, les possibilités de rendement varient selon l’évolution du cours de l’action au moment de l’échange.
Points d’attention
Contrairement à un investisseur ordinaire, une société ad hoc d’investissement (SPC) participant à une opération portant sur des obligations échangeables doit également prendre en considération la gestion des actifs et les modalités de sortie de l’investissement. Les points suivants appellent donc une attention particulière.
Il convient de vérifier que l’émission des obligations échangeables a été régulièrement approuvée par le conseil d’administration de la société émettrice.
▶ Vérification de la clarté des conditions d’échange
Le manque de clarté du prix d’échange, de la période d’exercice ou des conditions d’intérêt pouvant accroître le risque de litige, ces éléments doivent être précisément stipulés dans le contrat.
▶ Vérification de l’existence des actions faisant l’objet de l’échange
Il convient de s’assurer que la société émettrice détient effectivement les actions propres ou les actions de sociétés affiliées devant faire l’objet de l’échange.
▶ Vérification des procédures de gestion interne
Les obligations échangeables n’entraînant aucune variation du capital social, elles ne sont pas soumises à une obligation d’inscription au registre. Il reste toutefois nécessaire de vérifier que leur gestion interne, notamment l’établissement et la conservation du registre des obligations, est effectuée de manière appropriée.
▶ Examen de la structure d’investissement et des incidences fiscales
Une SPC devant tenir compte à la fois de sa structure de financement et de son efficacité fiscale, il convient de vérifier que les conditions d’émission des obligations échangeables correspondent à son plan de gestion à long terme.
3. Interventions de l’avocat-conseil
Les questions soulevées dans cette affaire étaient les suivantes.
ㆍ Respect des exigences réglementaires liées à la participation d’investisseurs étrangers
ㆍ Coordination des conflits potentiels entre les droits des investisseurs
Sur le fondement de ces questions, l’avocat-conseil a examiné attentivement la structure de la transaction et les risques, accompagné les négociations contractuelles et le traitement des exigences réglementaires, puis supervisé la conception de la SPC en veillant à la stabilité de l’investissement et à la protection des droits et intérêts concernés.
Examen de la structure transactionnelle et des risques
Considérant que les obligations échangeables pouvaient présenter un caractère capitalistique plutôt que constituer de simples titres de créance, l’avocat-conseil a procédé à un examen global de la dilution des participations, des modifications de la gouvernance et des conflits potentiels entre les conditions d’échange.
Il a également réalisé un audit juridique et financier de l’entreprise cible afin d’identifier les dettes non apparentes, les transactions entre sociétés affiliées et les risques de contentieux potentiels, puis a élaboré une structure d’investissement sécurisée.
Négociation contractuelle et conformité réglementaire
L’avocat-conseil a rédigé et examiné les principaux contrats, notamment le contrat de souscription d’obligations échangeables, l’accord entre investisseurs et la convention de co-investissement. Il a également accompagné de manière structurée les procédures réglementaires, dont la déclaration relative aux opérations de change et la notification de concentration auprès de la Commission coréenne du commerce équitable.
Des clauses relatives au remboursement anticipé, aux droits de vote et aux droits aux dividendes ont notamment été formulées de manière précise afin de préserver les droits des investisseurs.
Conception de la SPC et de la structure d’investissement
Compte tenu de la structure dans laquelle le client participait conjointement avec une société étrangère de gestion d’actifs, l’avocat-conseil a accompagné la constitution de la SPC et la conception de la structure du fonds.
Il a élaboré une structure visant à améliorer l’efficacité fiscale et à définir clairement les droits et obligations des parties prenantes, renforçant ainsi la stabilité de l’investissement.
4. Résultat de l’intervention de l’avocat-conseil
Grâce à l’assistance de l’avocat-conseil, le client a finalisé la souscription des obligations échangeables et mis en place de manière sécurisée une coopération stratégique avec l’investisseur étranger.
Les conditions contractuelles et les exigences réglementaires ont également fait l’objet d’une gestion structurée, ce qui a permis de réduire au minimum les incertitudes après la transaction.
Le client a ainsi établi les bases nécessaires pour concevoir avec souplesse la récupération de son investissement et sa future stratégie de gestion du capital.
Si vous avez besoin d’un conseil juridique
Les opérations portant sur des obligations échangeables présentent une structure complexe. Lorsqu’un investisseur étranger y participe, le respect des exigences réglementaires et la coordination des conditions contractuelles constituent des enjeux essentiels.
Il peut donc être opportun de recourir à un conseil spécialisé afin de réduire les risques potentiels et de mener la transaction dans un cadre sécurisé.
Sur la base de son expérience de diverses opérations sur les marchés de capitaux, notamment celles portant sur des obligations échangeables, notre cabinet contribue à l’analyse préalable des questions juridiques prévisibles et à la coordination des intérêts complexes en présence.
Il fournit également un accompagnement global, du traitement des exigences réglementaires à la conception de la structure, pour les dispositifs de coopération avec des investisseurs étrangers et les investissements réalisés au moyen d’une SPC ou d’un fonds.
Si vous avez besoin d’un conseil juridique pour une opération comportant des éléments complexes, telle qu’une souscription d’obligations échangeables, vous pouvez solliciter une assistance au moyen de la rubrique 🔗Prendre rendez-vous pour une consultation juridique.
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