Межкорейское сотрудничество

Проекты межкорейского сотрудничества не регулируются одним законом.

Одновременно применяются внутреннее законодательство Республики Корея, специальные законы о межкорейских отношениях, международные санкции, валютные и таможенные правила, а также нормы, относящиеся к инвестиционной структуре.

Структура, основанная на Законе Республики Корея о межкорейском обмене и сотрудничестве

Закон Республики Корея о межкорейском обмене и сотрудничестве является основным правовым актом, применяемым на практике в этой сфере.

Он регулирует перемещение товаров между Республикой Корея и КНДР, поездки граждан, получение разрешений на совместные проекты и посещения, а также порядок осуществления и получения платежей.

Поэтому для большинства отдельных проектов, включая торговлю с КНДР, переработку давальческого сырья, туризм, инвестиции и культурное сотрудничество, прежде всего необходимо определить, требуется ли разрешение или уведомление в соответствии с указанным законом.

Параллельное применение санкций и ограничительных мер в отношении КНДР

Возможность межкорейского сотрудничества по внутреннему законодательству Республики Корея сама по себе не означает, что проект можно незамедлительно реализовать.

Если проект с КНДР подпадает под санкции ООН либо односторонние санкции США, ЕС или других юрисдикций, возможны отказ финансового учреждения в проведении платежа, невозможность страхования, отказ в перевозке груза, блокирование сделок через третьи страны и риск вторичных санкций.

Поэтому компании должны одновременно оценивать «возможность получения разрешений по внутреннему праву Республики Корея» и «наличие противоречий международным санкциям».

Межкорейская торговля означает торговлю товарами с КНДР.

Она может включать вывоз и ввоз сырья, оборудования, потребительских и промышленных товаров, а также гуманитарных грузов.

В таких случаях недостаточно проверить только договор купли-продажи: необходимо также рассмотреть вопросы разрешений на вывоз и ввоз, таможенного оформления, происхождения товаров, перевозки, структуры расчетов и отнесения продукции к стратегическим товарам.

Переработка давальческого сырья предполагает, что южнокорейская компания вывозит сырье и вспомогательные материалы в КНДР, а затем ввозит обратно изготовленную там продукцию.

Внешне такая схема похожа на обычное производство по модели OEM или передачу переработки подрядчику, однако на практике в ней тесно переплетаются вопросы порядка оплаты переработки, разрешений на вывоз и ввоз, распределения ответственности, дефектов и приемки, разрешения споров, организации труда и управления производственными объектами.

Особенно важно тщательно структурировать финансовые операции, чтобы способ оплаты не был квалифицирован как нарушение санкций.

При реализации в КНДР проекта в форме совместного предприятия, кооперационного предприятия либо предприятия со 100-процентным иностранным капиталом возникают регуляторные риски, значительно превышающие риски обычных зарубежных инвестиций.

Уже на этапе учреждения необходимо комплексно оценить получение разрешения по Закону Республики Корея о межкорейском обмене и сотрудничестве, инвестиционное законодательство КНДР, структуру учреждения компании, деятельность совета директоров, вопросы налогообложения и бухгалтерского учета, перевода прибыли и возврата инвестиций.

Ключевыми являются вопросы о том, можно ли после инвестирования перевести прибыль в Республику Корея или третью страну и согласится ли соответствующее финансовое учреждение провести такой перевод даже при его формальной допустимости.

Туризм, представления, культурные мероприятия, академические и спортивные обмены, религиозное взаимодействие и частные обмены также относятся к формам межкорейского сотрудничества.

Может показаться, что такие проекты регулируются менее строго, чем экономическое сотрудничество, однако на практике требуется правовая оценка многочисленных вопросов, включая разрешения на посещение и вывоз предметов, приглашения, выплату спонсорских средств, наличие встречного предоставления и контроль информационных материалов.

Поскольку проекты в сфере культуры и туризма непосредственно зависят от изменений политической и дипломатической обстановки, в договорах необходимо детально урегулировать приостановление и отмену проекта, обстоятельства непреодолимой силы и изменение санкционного режима.

Железные и автомобильные дороги, порты, электроэнергетика, связь, создание особых экономических зон и развитие промышленных комплексов относятся к типичным крупномасштабным проектам межкорейского экономического сотрудничества.

В рамках таких проектов могут возникать вопросы государственно-частного партнерства (PPP), проектного финансирования, совместных органов управления, компаний специального назначения, прав на землю и ее использование, прав на эксплуатацию, сотрудничества с международными организациями и участия иностранных инвесторов.

Инфраструктурные проекты обычно рассчитаны на длительный срок, поэтому необходимо заранее определить распределение ответственности на случай приостановления проекта вследствие изменения межкорейских отношений или ужесточения санкций.

Санкционные риски в отношении КНДР не ограничиваются санкциями Совета Безопасности ООН.

На практике компании чаще сталкиваются с санкциями Управления по контролю за иностранными активами Министерства финансов США (OFAC), санкциями ЕС, односторонними санкциями Японии и Австралии, а также внутренней санкционной политикой глобальных банков.

Особенно тщательной оценки рисков OFAC требуют расчеты в долларах США, проведение операций через американские финансовые учреждения, продукция с использованием американских технологий и сделки с участием граждан США или американских юридических лиц.

В проектах межкорейского сотрудничества проверка не должна ограничиваться установлением того, является ли непосредственный контрагент организацией КНДР. Необходимо также провести проверку связанных подставных компаний, посреднических юридических лиц, партнеров в третьих странах, логистических компаний, финансовых учреждений и конечных бенефициаров.

В договор следует включать следующие положения.

• Положение о соблюдении санкций
• Положение о расторжении или приостановлении договора при изменении санкций
• Положение о приостановлении платежей
• Альтернативный порядок исполнения
• Положение о распределении ответственности при неполучении государственных разрешений

Межкорейское сотрудничество существенно отличается от обычных международных сделок тем, что структура, исключающая нарушение санкций, должна быть разработана до начала реализации проекта.

Компании, рассматривающие возможность межкорейского сотрудничества, должны проверить следующие практические вопросы.

При межкорейском сотрудничестве компании чаще всего учитывают только возможность получения разрешения на проект, откладывая оценку фактической структуры расчетов, страхования, логистики, денежных переводов и прекращения проекта.

Однако для межкорейского сотрудничества устойчивость проекта и возможность возврата средств могут быть важнее самого начала его реализации, поэтому договорную структуру и меры по соблюдению требований законодательства необходимо разрабатывать одновременно уже на начальном этапе.

Межкорейское сотрудничество представляет собой комплексную сферу, объединяющую не только толкование законодательства о межкорейских отношениях, но и международную торговлю, структурирование инвестиций, экспортный контроль, экономические санкции, валютные операции, страхование и соблюдение требований публичного регулирования.

Ключевое значение имеет возможность разработать структуру сделки, которая может быть фактически исполнена с учетом внутренних и международных санкций и иных ограничений.

Дэрюн оказывает комплексные юридические услуги по проектам межкорейского сотрудничества через рабочую группу по межкорейскому сотрудничеству и санкционному регулированию, объединяющую специалистов по международной торговле, корпоративному праву, финансам, налогообложению, административному регулированию, уголовному праву и комплаенсу.

Поскольку межкорейское сотрудничество непосредственно зависит от изменения политической обстановки, необходимо учитывать не только реализацию проекта, но и его приостановление, выход из него, расчет убытков, возврат оборудования, получение страхового возмещения и споры, связанные с прекращением проекта.

На этапе прекращения проекта Дэрюн также разрабатывает сценарии юридического реагирования, направленные на минимизацию потерь компании.

В отличие от обычных зарубежных инвестиций или торговли, межкорейское сотрудничество представляет собой сложную сферу международной торговли, в которой одновременно действуют риски изменения государственной политики, международных санкций, получения государственных разрешений, финансового регулирования и возврата вложенных средств.

Поэтому уже на этапе планирования проекта необходимо совместно проработать соответствие требованиям регулирования, санкционные риски, договорную структуру и возможность возврата денежных средств.

При необходимости юридической консультации по соответствующему вопросу можно воспользоваться ссылкой 🔗Запись на юридическую консультацию по таможенным вопросам.