Недобросовестные внутригрупповые сделки

Предоставление аффилированной компании денежных средств по ставке ниже рыночной, а также беспроцентного или долгосрочного финансирования в форме займа либо временной выплаты запрещается как недобросовестная внутригрупповая сделка.

Приобретение корпоративных облигаций, предоставление платежной гарантии или обеспечения возврата средств, а также денежный вклад в капитал могут быть признаны неправомерной поддержкой; условия и процентная ставка по финансовой операции должны соответствовать рыночным показателям.

Комиссия Республики Корея по справедливой торговле прямо указывает, что процентная ставка, условия обеспечения и срок внутригрупповой сделки могут быть признаны формой поддержки, если они необоснованны по сравнению с условиями сделок с третьими лицами.

Поэтому на практике необходимо располагать договором сделки, решением совета директоров и сравнительными коммерческими предложениями.

Предоставление аффилированной компании активов, товаров или услуг за плату, существенно ниже или выше обычной цены сделки, с целью оказания ей имущественной поддержки также относится к недобросовестным внутригрупповым сделкам.

К таким случаям относятся передача недвижимости, ценных бумаг, прав на нематериальные активы и иного имущества на более выгодных по сравнению с надлежащей стоимостью условиях, а также продажа по заниженной или приобретение по завышенной цене.

Если объективные условия сделки не сформированы, в отличие от обычной сделки, а посредством внутригрупповой операции аффилированной компании предоставляется чрезмерная экономическая выгода, такая операция признается неправомерной поддержкой.

На практике для снижения рисков необходимо заранее проверить обоснованность условий путем сопоставления с ценами сделок с третьими лицами и проведения независимой оценки.

Безвозмездное предоставление персонала между аффилированными компаниями, его предоставление на чрезмерно выгодных условиях либо направление работников при стоимости труда, существенно ниже рыночного уровня также запрещается.

Безвозмездное предоставление ключевых работников в сфере управления, продаж и финансов особенно часто может использоваться как средство сохранения контроля над группой и оказания имущественной поддержки аффилированной компании.

В таких случаях необходимо проверить, предоставляется ли персонал вне рамок договорных отношений и соответствуют ли условия направления работников рыночному уровню оплаты труда.

Требуется процедура проверки независимости и обоснованности сделки на основании договора о предоставлении персонала и документов о выплате заработной платы.

Обход обычного порядка совершения сделки путем включения в нее аффилированной компании в качестве посредника и обеспечения ей дохода от сделки также является распространенным видом недобросовестной внутригрупповой сделки.

К нему относится выплата чрезмерного вознаграждения по сравнению с фактической ролью в сделке, когда в ней участвует связанное лицо, не выполняющее существенной функции, но получающее чрезмерную маржу.

При такой схеме сделка проводится через аффилированную компанию, несмотря на то что прямая сделка с третьим лицом была бы выгоднее, вследствие чего объем продаж и прибыль аффилированной компании искусственно увеличиваются.

Для предотвращения таких нарушений при разработке структуры сделки необходимо проверить ее объективную необходимость и располагать материалами анализа альтернативных вариантов сделки.

Для предотвращения недобросовестных внутригрупповых сделок группам компаний, подлежащим раскрытию информации, рекомендуется создать комитет по проверке внутригрупповых сделок, ввести институт уполномоченного по соблюдению законодательства и систему оценки независимости аффилированных компаний.

До совершения сделки необходимо проверить возможность ее заключения с третьим лицом, обоснованность цены и иных условий, правомерность цели сделки, наличие предварительного одобрения совета директоров и необходимость раскрытия информации о сделке.

При принятии советом директоров решения о сделке требуется согласие не менее 2/3 директоров и приложение мнений независимых директоров, что позволяет снизить правовые риски.

Практической мерой является предварительная подготовка и хранение документов, содержащих анализ этапов сделки, метода определения цены и обоснованности функций ее участников.

✔️Предоставлялись ли аффилированной компании денежные средства в форме временных выплат, займов и т. п. по ставке, существенно ниже или выше рыночной либо применяемой в сделках с третьими лицами?

✔️Переносились ли сроки оплаты дебиторской задолженности, стоимости услуг и иных сумм либо допускалась ли просрочка без взимания процентов за просрочку?

✔️Предоставлялись ли работникам, приобретающим товары, произведенные аффилированной компанией, займы либо посредничество в получении кредита с возложением всей суммы процентов или ее части на средства аффилированной компании?

✔️Выплачивалась ли рекламным площадкам плата за рекламу по ставке выше обычной, что приводило к переплате?

✔️Передавалось ли управление жилой недвижимостью аффилированной компании с отсрочкой даты поступления расчетной суммы по сравнению с датой выплаты комиссии, вследствие чего процентный доход от использования расчетной суммы оставался у аффилированной компании?

✔️Предоставлялись ли аффилированной компании активы, товары или услуги безвозмездно либо по цене ниже обычной, или приобретались ли они у аффилированной компании по цене выше обычной?

✔️Оказывалась ли поддержка аффилированной компании путем отсрочки взыскания дебиторской задолженности либо ее списания как безнадежной?

✔️Имелись ли случаи приобретения товаров, производимых или реализуемых аффилированной компанией, на условиях выгоднее обычных с искусственным увеличением объема ее продаж и доходов?

✔️Предоставлялся ли аффилированной компании персонал безвозмездно либо за плату, ниже или выше обычного размера?

✔️Направлялся ли персонал для оказания содействия в работе с возложением заработной платы и иных расходов на персонал на аффилированную компанию?

✔️Предоставлялся ли персонал на основании договора о направлении работников без последующего возмещения части или всей суммы резервов на выплату выходных пособий и расходов на социальное обеспечение?

✔️Концентрировался ли объем сделок у аффилированной компании с целью оказания ей поддержки?

✔️Предоставлялся ли аффилированной или дочерней компании существенно завышенный объем сделок либо сделки за существенно заниженную или завышенную плату?

✔️Имелись ли случаи совершения сделок с товарами или услугами через аффилированную компанию либо связанное лицо, не выполняющее существенной функции?

✔️Создавалась ли без необходимости структура сделки через аффилированную компанию в ситуации, когда прямая сделка с третьим лицом была бы существенно выгоднее?

✔️Совершались ли сделки на существенно выгодных условиях, включая предоставление имущества по заниженной цене или приобретение по завышенной цене?

✔️Предоставлялись ли связанному лицу или аффилированной компании коммерческие возможности, использование которых непосредственно компанией могло бы принести ей прибыль?

✔️Концентрировался ли значительный объем поставок у определенной аффилированной компании без обоснованного анализа?

✔️Имеются ли документы, подтверждающие анализ законных оснований сделки, включая эффективность, информационную безопасность и срочность?

✔️Проводились ли при сделках с аффилированной компанией объективное сопоставление и оценка финансового положения, технических возможностей, качества, объема и сроков сделок ее контрагента?

✔️Проводилась ли при изменении структуры сделки предварительная проверка ее правомерности юридическим отделом, уполномоченным по соблюдению законодательства или внешним юридическим консультантом?