CONTENTS
- 1. Иностранные инвестиции | Спор о налоге, удерживаемом у источника с дивидендов компании с иностранными инвестициями, и применении налоговой льготы
- - Пределы решения о предоставлении льготы и порядок учета дополнительно приобретенных ранее выпущенных акций
- 2. Иностранные инвестиции | Позиция Верховного суда
- - Решение о предоставлении льготы как обязательное условие определения «фактической доли вклада»
- - Налог, удерживаемый у источника: меньшая из суммы после применения льготы и суммы по предельной ставке налогового соглашения
- 3. Иностранные инвестиции | Основные аспекты управления рисками иностранных инвестиций
- - Вопросы, подлежащие проверке до инвестирования, изменения долей участия и выплаты дивидендов
- - Юридическая помощь Дэрюн
1. Иностранные инвестиции | Спор о налоге, удерживаемом у источника с дивидендов компании с иностранными инвестициями, и применении налоговой льготы
Шведское юридическое лицо (△△△ AB) приобрело долю в капитале истца — компании с иностранными инвестициями (компании с ограниченной ответственностью ○○○) — и получило дивиденды.
В отношении 65% доли, приобретенной при учреждении компании-истца, шведское юридическое лицо получило решение о предоставлении налоговой льготы на основании положений о льготах для иностранных инвестиций ранее действовавшего Закона Республики Корея об ограничении специального налогообложения. Однако при последующем приобретении оставшихся 35% доли у корейского инвестора отдельное решение о предоставлении налоговой льготы в отношении этой части получено не было.
Статья 121-2 Закона Республики Корея об ограничении специального налогообложения (льготы по корпоративному и иным налогам для иностранных инвестиций) Исключена 2014.1.1.
После выплаты дивидендов налоговый орган применил льготу только в пределах, установленных соответствующим решением, а оставшуюся сумму включил в налог, удерживаемый у источника, и вынес распоряжение о взыскании корпоративного налога, удерживаемого у источника. Истец оспорил это распоряжение и потребовал его отмены.
Пределы решения о предоставлении льготы и порядок учета дополнительно приобретенных ранее выпущенных акций
Основные вопросы данного дела можно свести к следующим 2 пунктам.
② Каким образом при расчете налога, удерживаемого у источника после применения льготы, должны применяться ставка по внутреннему законодательству и предельная ставка по налоговому соглашению между Республикой Корея и Швецией
Суд нижестоящей инстанции установил, что шведское юридическое лицо получило решение о предоставлении льготы только в отношении первоначальной доли в размере 65%, тогда как в отношении дополнительно приобретенной доли в размере 35% отдельное решение не принималось. В связи с этим суд признал, что к дивидендам, соответствующим дополнительно приобретенной доле, не может применяться льгота, предусмотренная пунктом 3 статьи 121-2 ранее действовавшего Закона Республики Корея об ограничении специального налогообложения.
При расчете налога, удерживаемого у источника, суд также признал распоряжение налогового органа правомерным, руководствуясь установленным подзаконным актом правилом о применении меньшей из 2 сумм: налога после применения льготы или налога, рассчитанного по предельной ставке налогового соглашения.
2. Иностранные инвестиции | Позиция Верховного суда
Верховный суд сформулировал по данному делу следующую позицию.
Решение о предоставлении льготы как обязательное условие определения «фактической доли вклада»
Исходя из структуры положений о налоговых льготах для иностранных инвестиций, Верховный суд указал, что решение о предоставлении льготы не является простой формальной процедурой.
Статья 121-2 ранее действовавшего Закона Республики Корея об ограничении специального налогообложения предусматривала применение льготы только к той части дохода от льготируемой деятельности, в формирование которой иностранный инвестор внес фактический вклад. Для этого сумма налога, подлежащая льготному налогообложению, рассчитывалась путем умножения на долю иностранных инвестиций (пункт 2), а льгота в отношении дивидендов ограничивалась пропорционально доле дохода от льготируемой деятельности (пункт 3).
Поэтому заявление о предоставлении льготы (пункт 6) и решение о ее предоставлении (пункт 8) являются необходимыми условиями для «расчета и определения» части дохода от льготируемой деятельности, соответствующей вкладу иностранного инвестора.
Верховный суд постановил, что если иностранный инвестор дополнительно приобрел ранее выпущенные акции, оплаченные за счет инвестиций корейского инвестора и не включенные в первоначальное решение о предоставлении льготы, то при отсутствии особых обстоятельств, в частности отдельного решения о предоставлении льготы в отношении такого приобретения, льгота, предусмотренная пунктами 2 и 3, применяться не может.
Иными словами, довод о том, что дополнительное приобретение иностранным инвестором доли автоматически влечет предоставление льготы в отношении дивидендов, не соответствует цели процедуры принятия решения о предоставлении льготы, состоящей в определении фактической доли вклада, и поэтому не может быть принят.
Налог, удерживаемый у источника: меньшая из суммы после применения льготы и суммы по предельной ставке налогового соглашения
Верховный суд, как и суд нижестоящей инстанции, пришел к выводу, что сумму налога, удерживаемого у источника, следует рассчитывать в соответствии с правилами расчета, установленными указом о применении закона. Суть сводится к следующему.
Окончательной суммой налога к уплате должна считаться меньшая из указанных сумм, а решение налогового органа является правомерным, — постановил суд.
3. Иностранные инвестиции | Основные аспекты управления рисками иностранных инвестиций
Это решение имеет существенное практическое значение для налогообложения иностранных инвестиций.
Вопросы, подлежащие проверке до инвестирования, изменения долей участия и выплаты дивидендов
Категория | Предмет проверки | Практический риск |
Структура инвестиций | Подписка на новые акции или приобретение ранее выпущенных акций, включая акции корейского владельца | Возможное невключение части инвестиций в решение о предоставлении льготы |
Процедура предоставления льготы | Точность определения долей и инвестированных средств, охватываемых заявлением и решением о предоставлении льготы | Отказ в применении льготы к дивидендам и дополнительное взыскание налога, удерживаемого у источника |
Изменение долей участия | Необходимость пересмотра решения о предоставлении льготы при дополнительном приобретении доли | Непризнание льготы в отношении дивидендов по дополнительно приобретенной доле |
Дивидендная политика | Сопоставление суммы налога после применения льготы и суммы по предельной ставке налогового соглашения | Ошибка при расчете удерживаемого налога и дополнительное налоговое взыскание |
Управление документами | Решение о предоставлении льготы, инвестиционный договор, договор купли-продажи акций, решение о выплате дивидендов, сведения об удержании налога | Неблагоприятные последствия при невозможности доказывания |
Юридическая помощь Дэрюн
Дэрюн предоставляет юридические услуги по вопросам структуры иностранных инвестиций посредством взаимодействия юристов, специализирующихся на корпоративном, налоговом и финансовом праве, и иных профильных специалистов.
Специалисты определяют, какие объекты охватываются решением о предоставлении льготы: новые или ранее выпущенные акции и инвестиции корейских инвесторов. При изменении долей участия, включая дополнительное приобретение и изменение размера доли, заранее проверяется необходимость пересмотра процедуры предоставления льготы, что позволяет снизить риск возникновения спора об удержании налога у источника.
На этапе выплаты дивидендов сумма налога, удерживаемого у источника, проверяется с учетом как налоговой льготы, так и предельной ставки налогового соглашения, чтобы заблаговременно оценить риск дополнительного взыскания налога и начисления санкций.
При необходимости может быть последовательно разработана стратегия на каждом этапе, включая предварительную проверку правомерности налогообложения, подачу возражения, обращение с жалобой в порядке административного пересмотра и рассмотрение налогового спора в суде.
При возникновении вопросов, связанных с иностранными инвестициями, меры правового реагирования могут быть определены в ходе юридической консультации.
Подробнее
