CONTENTS
- 1. Привлечение инвестиций в компанию | Обзор дела
- - Вывод суда предыдущей инстанции
- 2. Привлечение инвестиций в компанию | Вывод Верховного суда
- - «Представитель листингованной компании» не ограничивается представителем по гражданскому праву
- - Информацию о привлечении инвестиций можно рассматривать как «непубличную важную информацию»
- - Характер покупок знакомыми решительно подтверждает возможность использования информации
- 3. Привлечение инвестиций в компанию | Примеры непубличной важной информации
- - Действия по использованию непубличной важной информации
- 4. Привлечение инвестиций в компанию | Практические аспекты
- - Содействие юридической фирмы Дэрюн
1. Привлечение инвестиций в компанию | Обзор дела
В данном деле, возникшем в процессе привлечения инвестиций в компанию, спорным был вопрос о том, относится ли лицо со стороны, фактически участвовавшее в переговорах листингованной компании о привлечении иностранных инвестиций и приобретении корпоративного контроля, к «представителю листингованной компании» по Закону Республики Корея о рынке капитала, и является ли наказуемым передача им своим знакомым непубличной важной информации, связанной с привлечением инвестиций, для использования при совершении сделок с акциями.
Верховный суд, посчитав, что круг представителей нельзя ограничивать формальными обладателями полномочий представительства по гражданскому праву, отменил оправдательный вывод суда предыдущей инстанции и направил дело на новое рассмотрение.
Обстоятельства дела
Подсудимый, владея крупным пакетом акций листингованной на KOSDAQ компании (сторонняя компания № 1), по просьбе генерального директора участвовал в поиске китайских инвесторов и приобретателей, а также в ведении переговоров.
В ходе этого он узнал о ведении инвестиционного договора, сопровождавшегося целевой эмиссией акций в пользу третьего лица и сменой крупнейшего акционера, и был обвинён в том, что передал эту информацию знакомым по клубу по интересам, побудив их к покупке акций.
Знакомые подсудимого до раскрытия информации в короткий срок массово скупили акции, а сразу после раскрытия, в период резкого роста котировок, продали их, получив значительную прибыль.
Статья 174 Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах (запрет использования непубличной важной информации)
ниже в настоящем пункте — так же]
1. данное юридическое лицо (включая его аффилированные компании; далее в настоящем и втором пунктах — так же), а также должностные лица, работники и представители данного юридического лица, узнавшие непубличную важную информацию в связи со своими должностными обязанностями
Вывод суда предыдущей инстанции
Суд предыдущей инстанции (Сеульский высокий суд) вынес в отношении обвинения подсудимого оправдательное решение. Суть его такова.
Даже если считать его представителем, трудно однозначно утверждать, что подсудимый обеспечил знакомым возможность использовать непубличную важную информацию.
2. Привлечение инвестиций в компанию | Вывод Верховного суда
По делу, возникшему в процессе привлечения инвестиций в компанию, Верховный суд пришёл к следующему выводу.
«Представитель листингованной компании» не ограничивается представителем по гражданскому праву
Верховный суд, подчёркивая законодательную цель статьи 174 Закона Республики Корея о рынке капитала (запрет использования непубличной важной информации) — защиту инвесторов и справедливость рынка, — посчитал, что при узком толковании круга представителей возникает пробел в регулировании.
Ключевые положения вывода Верховного суда таковы.
- при определении статуса представителя важна не форма, должность или наименование, а существо;
- если лицо по поручению или доверению выполняло дела компании, действуя от её воли, оно может относиться к представителю;
- если лицо фактически выполняло дела компании — консультировало по условиям договора, участвовало в переговорах, участвовало в обмене информацией и мнениями в процессе переговоров, согласовывало график встреч, — оно может рассматриваться как «представитель».
То есть посылка суда предыдущей инстанции о том, что «раз нет полномочий юридического представительства, то это не представитель», принята быть не может.
Информацию о привлечении инвестиций можно рассматривать как «непубличную важную информацию»
Верховный суд посчитал, что нельзя однозначно утверждать, будто «информация до окончательного согласования условий не является важной информацией».
Он вновь подтвердил правовую позицию, согласно которой, даже если процедура внутреннего принятия решений не завершена, информация может быть признана непубличной важной, если она конкретизирована настолько, что разумный инвестор, оценив вероятность её реализации и значимость, может учесть её при принятии инвестиционного решения.
Он подчеркнул, что информация по данному делу, имеющая структуру целевой эмиссии акций и смены крупнейшего акционера, относится к сведениям, которые обычно могут оказать существенное влияние на котировки акций.
Характер покупок знакомыми решительно подтверждает возможность использования информации
Верховный суд конкретно указал, что торговое поведение знакомых, узнавших соответствующую информацию от подсудимого, трудно расценить как «случайное инвестирование».
- массовая скупка в течение примерно 20 дней непосредственно перед раскрытием;
- использование не свободных средств, а заёмного финансирования и займов (кредитное плечо);
- продажа всего пакета в короткий срок после раскрытия и получение значительной прибыли;
- резкий характер покупок, отличавшийся от прежней инвестиционной склонности, и неясность причин покупки.
С учётом совокупности этих обстоятельств Верховный суд направил дело на новое рассмотрение, указав, что трудно исключить возможность использования соответствующей информации вследствие её предоставления подсудимым и что оправдательный вывод суда предыдущей инстанции является поспешным.
3. Привлечение инвестиций в компанию | Примеры непубличной важной информации
Под «непубличной важной информацией» по Закону о рынке капитала понимается внутренняя информация о менеджменте, имущественном состоянии, результатах деятельности листингованной компании и т. п., которая может оказать существенное влияние на инвестиционное решение разумного инвестора и которая ещё не раскрыта.
Наиболее типичные примеры, встречающиеся на практике, таковы.
- факт ведения переговоров о целевой эмиссии акций в пользу третьего лица, привлечении крупных инвестиций, приобретении или продаже корпоративного контроля;
- факт предстоящей смены крупнейшего акционера;
- факт предстоящего заключения или расторжения крупного контракта на поставку;
- возникновение крупных убытков, бухгалтерских махинаций, возможность возникновения оснований для делистинга;
- факт предстоящего одобрения нового лекарства, получения патента на ключевую технологию, получения государственного разрешения;
- планы реструктуризации, слияния/разделения, продажи дочерней компании.
В частности, информация о переговорах по привлечению инвестиций в компанию напрямую связана со структурой финансирования, изменением структуры управления и ожиданиями роста стоимости компании, поэтому оценивается как важная информация, оказывающая существенное влияние на котировки акций.
Данное решение также имеет значение в том, что оно вновь подтвердило: «даже если условия инвестиций окончательно не согласованы, при значительной вероятности реализации и конкретизированном состоянии информация может стать важной».
Действия по использованию непубличной важной информации
Использование непубличной важной информации не ограничивается «непосредственной покупкой акций».
Статья 174 Закона о рынке капитала запрещает следующие действия.
① совершение самим лицом или третьим лицом сделок купли-продажи акций и т. п. с использованием непубличной важной информации;
② передача информации другому лицу с тем, чтобы оно совершило сделки купли-продажи акций и т. п.;
③ попустительство или пособничество в том, чтобы, зная об информации, обеспечить возможность её использования
На практике часто встречаются следующие типы.
- участник переговоров о привлечении инвестиций намекает знакомому, что «скоро будет крупный контракт»;
- должностное лицо компании покупает акции до раскрытия через счёт, оформленный на члена семьи;
- внешний консультант, делясь информацией о переговорах, склоняет к покупке;
- получатель важной информации повторно передаёт её через соцсети, групповые чаты и т. п.;
- обходная покупка с использованием номинальных или корпоративных счетов.
Действия, ставшие предметом данного дела, также имели структуру, при которой лицо, участвовавшее в переговорах о привлечении инвестиций в компанию, передавало информацию знакомым по клубу по интересам, а те непосредственно перед раскрытием массово скупали акции, а сразу после раскрытия продавали их.
Верховный суд посчитал, что даже при отсутствии прямого указания «покупай — продавай» возможность использования информации можно установить с комплексным учётом момента возникновения информации, обстоятельств её передачи, характера сделок и способа финансирования.
4. Привлечение инвестиций в компанию | Практические аспекты
В случае использования непубличной важной информации могут последовать следующие неблагоприятные последствия.
Статья 175 Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах (ответственность по возмещению за использование непубличной важной информации)
Статья 429-2 Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах (денежное взыскание за действия недобросовестной торговли и др.)
2. лицо, нарушившее статью 174 и совершившее действия по использованию непубличной важной информации
Статья 443 Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах (санкции)
1. лицо, нарушившее часть 1 статьи 174 и использовавшее непубличную важную информацию, связанную с деятельностью и т. п. листингованной компании, при совершении сделок купли-продажи или иных сделок с определёнными ценными бумагами и т. п. либо предоставившее её для использования другим лицам
Поэтому при привлечении инвестиций в компанию важно учитывать следующее.
Категория | Проблемные точки на практике привлечения инвестиций в компанию | Риск |
Круг участников переговоров | даже внешний консультант, знакомый, акционер или брокер при фактическом участии может быть оценён как «представитель» | расширение применения регулирования инсайдерской торговли |
Момент информации | даже до окончательного согласования при конкретизации возможно образование важной информации | ограниченность защиты «не знал, так как не было согласовано» |
Форма передачи | даже без прямого склонения возможно признание на основе обстоятельств передачи и характера сделок | возможность обвинительного приговора и на основе косвенных доказательств |
Характер сделок | массовая скупка непосредственно перед раскрытием, кредитное плечо, срочная продажа после раскрытия | усиление презумпции использования информации |
Содействие юридической фирмы Дэрюн
Если обратиться в нашу фирму за предварительной консультацией по привлечению инвестиций в компанию, адвокат по корпоративным делам и адвокат по финансовым делам во взаимодействии проектируют систему управления непубличной информацией (права доступа, документирование, правила коммуникаций) и заранее устраняют риски инсайдерской торговли.
Кроме того, и в случаях, когда участвуют внешние партнёры — инвесторы, брокеры, консультанты, — исходя из возможности их оценки как «представителей», мы создаём механизмы обучения, обязательств и ограничений на сделки, предотвращая споры и расследования.
В случае, когда проблема уже возникла, во взаимодействии с адвокатом по уголовным делам и центром сбора доказательств мы можем системно поддержать реагирование на расследование и стратегию защиты в уголовном суде, реконструируя фактические обстоятельства прежде всего по данным о сделках, каналам связи и моменту возникновения информации.
Если по соответствующему вопросу вам нужна помощь, прямо сейчас оформите 🔗запись на юридическую консультацию адвоката по корпоративным делам.
