การซื้อกิจการและการควบรวมกิจการ

การซื้อกิจการและการควบรวมกิจการ (M&A) หมายถึง ชุดนิติกรรมที่บริษัทหนึ่งได้มาซึ่งหุ้นหรือทรัพย์สินของอีกบริษัทหนึ่ง หรือบริษัทสองแห่งรวมกันเป็นหนึ่งเพื่อผนวกรวมนิติบุคคล

การดำเนินการดังกล่าวไม่ได้มีเพียงการขยายขนาดบริษัท แต่ยังใช้เป็นเครื่องมือเชิงกลยุทธ์ในการได้มาซึ่งสิทธิในการบริหารจัดการ การเข้าสู่ธุรกิจใหม่ การขยายอิทธิพลในตลาด ตลอดจนการได้มาซึ่งบุคลากรและเทคโนโลยี

จึงเป็นเครื่องมือสำคัญในการเสริมส่วนที่ยังขาดและเพิ่มโอกาสกับศักยภาพในการเติบโตในอนาคต

นอกจากนี้ การเข้าสู่ธุรกิจสาขาใหม่ได้อย่างรวดเร็วยังอาจสร้างโอกาสในการได้เปรียบทางการแข่งขันในตลาด

การเตรียมการล่วงหน้าและการบริหารกระบวนการมีความสำคัญอย่างยิ่งต่อการซื้อกิจการและการควบรวมกิจการ โดยเฉพาะกระบวนการซื้อหรือควบรวมบางส่วนของบริษัทอื่น ซึ่งจำเป็นต้องศึกษาและทำความเข้าใจกฎหมายที่เกี่ยวข้องอย่างรอบคอบ

ควรวางพื้นฐานเพื่อป้องกันความเสี่ยงและข้อพิพาททางกฎหมายล่วงหน้า รวมทั้งรองรับปัญหาทางกฎหมายที่อาจเกิดขึ้นได้อย่างทันท่วงที

การซื้อกิจการหมายถึงการที่บริษัทหนึ่งได้มาซึ่งสิทธิในการบริหารจัดการหรือสัดส่วนหุ้นจำนวนหนึ่งของอีกบริษัทหนึ่ง เพื่อควบคุมบริษัทดังกล่าวในทางปฏิบัติ

การซื้อกิจการแบ่งเป็นการซื้อหุ้นและการซื้อทรัพย์สิน ในกรณีซื้อหุ้น นิติบุคคลเดิมยังคงดำรงอยู่ ส่วนการซื้อทรัพย์สินสามารถเลือกรับช่วงเฉพาะทรัพย์สินและหนี้สินได้

การซื้อกิจการอาจดำเนินการเพื่อเข้าสู่ธุรกิจสาขาใหม่ ได้มาซึ่งบุคลากรและเทคโนโลยี รับมือกับคู่แข่ง ปรับปรุงผลประกอบการและเพิ่มมูลค่าทรัพย์สินของบริษัทที่เข้าซื้อ ตลอดจนใช้เป็นเครื่องมือปรับปรุงโครงสร้างการกำกับดูแลหรือปรับโครงสร้างบริษัท

เนื่องจากกระบวนการซื้อกิจการเกี่ยวข้องกับขั้นตอนทางกฎหมายหลายประการ เช่น มติที่ประชุมผู้ถือหุ้น การเปิดเผยข้อมูล การทำสัญญาซื้อกิจการ และการตรวจสอบสถานะกิจการ จึงจำเป็นต้องตรวจสอบล่วงหน้า

การควบรวมกิจการหมายถึงการรวมนิติบุคคลตั้งแต่สองแห่งขึ้นไปให้เป็นนิติบุคคลเดียว โดยแบ่งเป็นการควบรวมเพื่อจัดตั้งบริษัทใหม่ (เลิกบริษัทเดิมทั้งหมดแล้วจัดตั้งนิติบุคคลใหม่) และการควบรวมแบบดูดกลืน (บริษัทที่คงอยู่ + บริษัทที่สิ้นสภาพ)

การควบรวมกิจการถูกนำมาใช้อย่างแพร่หลายเพื่อขยายขอบเขตธุรกิจ ป้องกันการลงทุนซ้ำซ้อน เพิ่มประสิทธิภาพการบริหาร เข้าซื้อคู่แข่ง และรับสิทธิประโยชน์ทางภาษี เป็นต้น

โดยเฉพาะอย่างยิ่ง การควบรวมกิจการมักใช้เป็นเครื่องมือเชิงกลยุทธ์ในการปรับโครงสร้างภายใน เสริมสิทธิในการบริหารจัดการบริษัทย่อย และขยายส่วนแบ่งตลาด ทั้งยังมีขั้นตอนที่เกี่ยวข้อง ได้แก่ มติพิเศษของที่ประชุมผู้ถือหุ้น กระบวนการคุ้มครองเจ้าหนี้ การจัดทำสัญญาควบรวมกิจการ และการยื่นรายงานตามรัฐบัญญัติพาณิชย์ของสาธารณรัฐเกาหลีกับรัฐบัญญัติของสาธารณรัฐเกาหลีว่าด้วยการควบคุมการผูกขาดและการค้าที่เป็นธรรม

ทั้งการซื้อกิจการและการควบรวมกิจการต่างก่อให้เกิดการเปลี่ยนแปลงโครงสร้างการควบคุมบริษัทในทางภายนอก แต่มีรูปแบบและผลทางกฎหมายแตกต่างกัน

การซื้อกิจการ : นิติบุคคลเดิมยังคงมีสถานะทางกฎหมาย โดยผู้ซื้อซื้อหุ้นหรือทรัพย์สินเพื่อให้ได้มาซึ่งอำนาจควบคุมการบริหารจัดการ

การควบรวมกิจการ : บริษัทหนึ่งสิ้นสภาพ หรือทั้งสองบริษัทสิ้นสภาพแล้วจัดตั้งบริษัทใหม่ พร้อมผนวกรวมสภาพนิติบุคคล

ข้อแตกต่างทางกฎหมายประกอบด้วยเงื่อนไขเกี่ยวกับมติที่ประชุมผู้ถือหุ้น กระบวนการคุ้มครองเจ้าหนี้ การยื่นรายงานการรวมธุรกิจ วิธีการทางภาษี และการรับช่วงหนี้สินหรือคดีความของบริษัทที่ถูกซื้อกิจการ ในทางปฏิบัติ ความยืดหยุ่นของการซื้อกิจการและความโปร่งใสของกระบวนการควบรวมกิจการต่างมีข้อดีและข้อจำกัดของตน

ประเด็นสำคัญด้านกฎหมายและการปฏิบัติเกี่ยวกับ M&A ที่บริษัทมักมีข้อสงสัยมีดังต่อไปนี้

▶การรับช่วงพนักงานเดิม สัญญาจ้างแรงงาน และข้อตกลงร่วมภายหลังการซื้อกิจการหรือการควบรวมกิจการ
เมื่อบริษัทซื้อบริษัทเป้าหมายหรือดำเนินการควบรวมแบบดูดกลืน สัญญาจ้างแรงงานของพนักงานเดิมจะถูกสืบทอดโดยอัตโนมัติ และข้อตกลงร่วมเดิมยังคงมีผลใช้บังคับ

โดยเฉพาะเงื่อนไขการจ้าง สวัสดิการ และข้อกำหนดเกี่ยวกับกระบวนการเลิกจ้างในข้อตกลงร่วมยังใช้บังคับกับนิติบุคคลที่เกิดจากการควบรวม จึงอาจขัดกับโครงสร้างค่าจ้างหรือนโยบายบุคลากรของบริษัทผู้ซื้อและจำเป็นต้องตรวจสอบสถานะกิจการล่วงหน้า

▶ข้อกำหนดสำคัญที่ต้องระบุในสัญญาซื้อกิจการและควบรวมกิจการ
สัญญา M&A ต้องระบุไม่เพียงเงื่อนไขการซื้อกิจการ แต่รวมถึงคำรับรองและการรับประกัน เบี้ยปรับ เงื่อนไขบังคับก่อน การรักษาความลับ การห้ามแข่งขัน การรับช่วงคดีความและหนี้สิน การโอนทรัพย์สินทางปัญญา ตลอดจนแผนการผนวกรวมภายหลังธุรกรรม (PMI)

หากละเว้นข้อกำหนดเหล่านี้ อาจเกิดความเสี่ยงจากคดีความที่ไม่คาดหมาย ข้อพิพาทเกี่ยวกับสิทธิในการบริหารจัดการ การเรียกเก็บภาษีย้อนหลัง หรือการรั่วไหลของความลับทางการค้า

▶ประเด็นที่ต้องตรวจสอบในการตรวจสอบสถานะกิจการ (Due Diligence)
ไม่ควรตรวจสอบเฉพาะงบการเงิน แต่ต้องตรวจสอบอย่างละเอียดถึงหนี้สินที่ไม่ได้เปิดเผย สถานะของคดีหรือข้อพิพาท การจดทะเบียนสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญาและข้อพิพาทเรื่องการละเมิด ความเสี่ยงจากการฝ่าฝืนรัฐบัญญัติของสาธารณรัฐเกาหลีว่าด้วยการควบคุมการผูกขาดและการค้าที่เป็นธรรม การฝ่าฝืนรัฐบัญญัติของสาธารณรัฐเกาหลีว่าด้วยธุรกรรมที่เป็นธรรมในการรับเหมาช่วง สถานะใบอนุญาต สัญญากับคู่ค้าหลัก และสัญญาจ้างแรงงาน

โดยเฉพาะกรณีรับโอนกิจการ ต้องตรวจสอบด้วยว่าสามารถโอนสิทธิตามใบอนุญาตได้หรือไม่

▶กลยุทธ์ป้องกันสิทธิในการบริหารจัดการภายหลังการซื้อกิจการหรือการควบรวมกิจการ
ผู้บริหารเดิม ผู้ถือหุ้นรายย่อย หรือผู้ลงทุนที่ไม่เป็นมิตรของบริษัทที่ถูกซื้ออาจก่อข้อพิพาทเกี่ยวกับสิทธิของผู้ถือหุ้นหรือพยายามขัดขวางการบริหารจัดการ

จึงควรกำหนดกลยุทธ์ป้องกัน เช่น การออกหุ้นใหม่ การออกหุ้นที่ไม่มีสิทธิออกเสียง การ 확보สัดส่วนหุ้นจากฝ่ายที่เป็นมิตร และการกำหนดเงื่อนไขมติพิเศษของที่ประชุมผู้ถือหุ้น

▶ความเสี่ยงทางภาษีที่อาจเกิดขึ้นภายหลังการซื้อกิจการหรือการควบรวมกิจการ
ในกรณีนิติบุคคลที่เกิดจากการควบรวม อาจมีประเด็นเกี่ยวกับเพดานการหักผลขาดทุนสะสมยกมา ภาษีจากการตีราคาทรัพย์สินใหม่ ภาษีกำไรจากการโอน ภาษีการได้มา และภาษีการให้

โดยเฉพาะกรณีซื้อกิจการด้วยการซื้อทรัพย์สิน ต้องตรวจสอบอย่างรอบคอบถึงภาระภาษีการได้มา การเสียภาษีจากกำไรส่วนต่างในการควบรวม และภาษีมูลค่าเพิ่มของธุรกรรมภายหลัง

▶เงื่อนไขการยื่นรายงานการรวมธุรกิจและความเสี่ยงจากการฝ่าฝืนกฎหมายการแข่งขันที่เป็นธรรม
ตามรัฐบัญญัติของสาธารณรัฐเกาหลีว่าด้วยการควบคุมการผูกขาดและการค้าที่เป็นธรรม การซื้อกิจการหรือการควบรวมกิจการที่มีขนาดตั้งแต่เกณฑ์ที่กำหนดขึ้นไปมีหน้าที่ยื่นรายงานการรวมธุรกิจ หากฝ่าฝืนอาจถูกกำหนดเงินเพิ่มเชิงลงโทษทางปกครองและได้รับคำสั่งห้ามการควบรวม

ต้องตรวจสอบว่าอยู่ในข่ายต้องยื่นรายงานหรือไม่ สามารถใช้กระบวนการพิจารณาอย่างย่อได้หรือไม่ และจำเป็นต้องหารือล่วงหน้าหรือไม่

▶ความสัมพันธ์ทางสิทธิในเทคโนโลยีและทรัพย์สินทางปัญญาของบริษัทที่ถูกซื้อภายหลังการซื้อกิจการหรือการควบรวมกิจการ
ก่อนการซื้อกิจการ ต้องตรวจสอบสถานะการจดทะเบียน ความเป็นเจ้าของ และข้อพิพาทเรื่องการละเมิดสิทธิที่เกี่ยวข้องกับสิทธิบัตร เครื่องหมายการค้า แบบผลิตภัณฑ์ ลิขสิทธิ์ ความลับทางการค้า และทรัพย์สินทางปัญญาประเภทอื่น

ข้อกำหนดเกี่ยวกับความเป็นเจ้าของทรัพย์สินทางปัญญาในข้อตกลงรักษาความลับ (NDA) และสัญญาจ้างแรงงานที่ทำกับคู่ค้าหรือพนักงานก็เป็นประเด็นสำคัญที่ต้องตรวจสอบ

▶ความเป็นไปได้ในการรักษาคู่ค้าและความสัมพันธ์ตามสัญญาภายหลังการซื้อกิจการหรือการควบรวมกิจการ
หากคู่ค้าหลักปฏิเสธการทำธุรกรรมหรือเปลี่ยนแปลงเงื่อนไขภายหลังการซื้อกิจการหรือการควบรวมกิจการ อาจเกิดความเสี่ยงจากการหยุดปฏิบัติตามสัญญาหรือการเรียกร้องค่าเสียหาย

จึงต้องตรวจสอบข้อกำหนดในสัญญากับคู่ค้าหลักเกี่ยวกับการโอนสิทธิและหน้าที่ ตลอดจนการคงอยู่ของสัญญาเมื่อมีการควบรวม และหารือล่วงหน้า